試論設立中公司的法律地位

郭海靜

摘要：設立中公司的概念來自于公司成立過程中的階段。從學術角度看，大陸法系國家不同學者對于設立中公司的法律地位所持觀點及態度也不盡相同。我國設立中公司的法律地位可以參考英美法系國家中的非法人團體說。我國現行《公司法》對設立中公司法律地位規定的不完善引發了一系列的學術爭議和司法實踐問題，需要在以后的立法中予以明確。

關鍵詞：法律地位;公司設立;法律關系;法人

對于我國公司法律體系中，公司處于何種法律地位問題越來越突出。在不同的公司法律關系中，公司所處的法律地位或者稱公司所享有的權利和要承擔的義務也不盡相同。而對于同一組公司法律關系中的公司法律地位，不同學者不同國家亦或是不同法系的觀點往往是有區別甚至是相反的。以下本文就設立中公司的法律地位問題作出探討，以求在這組公司法律關系中，能清晰地理出公司所處的法律地位。

1 設立中公司的法律地位之含義

設立中的公司是指公司在其最初成立過程中的一個階段，同時也是公司最開始的一個狀態。設立中公司的法律地位，通常是指設立中的公司是否具有獨立的法律地位，也就是設立中的公司是否具有民事主體資格，是否享有民事權利能力和民事行為能力。

2 不同國家對于設立中公司的法律地位之態度

不同國家或者學者對此階段此狀態中公司的法律地位具有不同的規定或看法，例如《德國民法典））第22條規定：“以營利為目的的社團，如帝國法院無特別規定時，得因邦（州）的許可而取得權利能力”。也就是說，在德國民法中，根本不承認設立中的公司具有獨立的法律地位，反而將設立中的公司看作是一種無權利能力的營利性社團。但是這種規定隨著經濟的發展，已經越來越不能滿足商業活動的需要。隨之德國學界和司法實踐中開始慢慢承認設立中公司具有一定的民事行為能力，可以進行相應的民事活動或者作出相應的民事行為，只不過此民事活動和民事行為不能損害公司的資本，且是為公司的利益而從事。

又如《法國民法典》第1835條的規定，將設立中的公司看作是一種契約合伙，此種規定是有其相應的合理性的。這是因為設立中的公司離不開其發起人，設立中公司的一系列民事行為也都是通過其發起人所進行的行為。只有當公司完成注冊登記之后，原來的民事合伙才成為真正意義上的公司法人，并取得法人資格，也才具有完全意義上的獨立的民事權利能力和民事行為能力。

除此以外，還有的國家學者認為大陸法系國家設立中公司的法律地位和成立后公司的法律地位是完全相同的，二者都具有法人資格，享有民事權利能力和民事行為能力，不應該作嚴格的區分，設立中的公司和成立后的公司只是在公司發展階段不同，其本質上是同一個主體，理應具有相同的法律地位。并且主張設立中的公司所進行的民事法律行為后果由成立后的公司承擔，且不論是何種民事法律行為。

3 我國規定設立中公司的法律地位之出路

從我國的法律及相關司法解釋來看，對于設立中公司的法律地位并沒有作出明確的規定，只是在學界中對于這一問題的研究，前后可以大致分為三種觀點：第一種是把設立中的公司看做合伙。但是這種觀點往往忽視了設立中公司的團體性。第二種是把設立中的公司看做無權利能力的社團。這種觀點雖然支持了設立中的公司所正在形成或者已經形成的組織性和團體性，但由于此時的公司并沒有注冊成立，因此設立中的公司不具有獨立的法律地位。但是在我國2017年10月實施的《民法總則》中，關于法人的分類，法律只明確規定了營利法人、非營利法人以及特別法人三種，法律中并沒有規定“社團法人”這種類型，因此把設立中的公司看做是無權利能力的社團也是沒有法律依據的。第三種是把設立中的公司擬制為其他已經存在的商事主體。但是由于商事主體大多也都以登記為形式要件，而設立中的公司卻沒有經過登記，一旦把設立中的公司看做是商事主體，則直接跳過了公司設立時要經過登記這一程序，使得設立中的公司直接具有了民事主體資格，這不僅會沖擊我國的登記制度、威脅我國的公司法，更會給我國的商業活動造成混亂。

但是實際狀態上，設立中的公司不僅能夠從事相關的一些民事活動，其也能承擔民事活動所產生的法律責任。所以說設立中的公司并不是完全的無權利能力和無行為能力主體，而是不完全的民事主體。據此，我國設立中公司的法律地位可以將英美法系國家中的非法人團體說引用進來，也就是把設立中的公司，看作為一種獨立于公民和法人之間的社會組織，也就是一種非法人團體。具體來說，設立中的公司最后都要經過注冊登記程序，而英美法系中的非法人團體也都是依法成立的，二者在這一點上具有相似性。其次，設立中的公司往往已經初步形成了公司自己的組織機構，而英美法系中的非法人團體，同樣也擁有獨立的組織機構。最后，設立中的公司可以自己的名義去從事一定的民事活動，也能夠承擔一定的法律責任，這與非法人團體的特點相吻合。但是又要看到二者之間的不同之處，例如設立中的公司往往還沒有名稱，只有在經過注冊登記之后才會有，但非法人團體卻擁有自己的名稱。綜上所述，我國設立中公司的法律地位可以看做是英美法系中一種特殊的非法人團體。

參考文獻

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