芻議我國個人獨(dú)資企業(yè)法律制度的發(fā)展與完善

摘 要：個人獨(dú)資企業(yè)作為一種最簡單的企業(yè)組織形式，其最大特點(diǎn)在于一人出資，盈虧自負(fù)，其范圍覆蓋農(nóng)、林、漁等與社會生活息息相關(guān)的各方面，在各個國家都占據(jù)著重要地位，故國家也非常重視對該種企業(yè)組織形式的法律規(guī)范，由第九屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第十一次會議通過的《個人獨(dú)資企業(yè)法》中就可探其真。本文主要從個人獨(dú)資企業(yè)法律制度的歷史發(fā)展作為契機(jī)，找出這種最簡便但又最復(fù)雜的企業(yè)組織形式所面臨的問題，并嘗試提出一些建議，完善我國個人獨(dú)資企業(yè)法律制度的思考。

關(guān)鍵詞：個人獨(dú)資企業(yè);法律制度;立法完善

中圖分類號：D922.291.91文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A文章編號：2095-4379-（2019）11-0077-03

作者簡介：楊豐合，女，彝族，云南楚雄人，云南財經(jīng)大學(xué)，碩士研究生，云南財經(jīng)大學(xué)法學(xué)院研究生會宣傳部，副部長，研究方向：法學(xué)、金融法。

在商業(yè)個人體系架構(gòu)中，個人獨(dú)資企業(yè)向下面臨與個體工商戶的制度競爭，向上面臨與一人公司的制度競爭，在現(xiàn)行公司法承認(rèn)一人公司與2011年個體工商戶條例出臺之后，個人獨(dú)資企業(yè)法律制度的再思考與再完善非常必要。其制度進(jìn)化的基本方向，應(yīng)該是回歸企業(yè)本身，放松管制，鼓勵與方便投資，專注于促進(jìn)小微企業(yè)、中小企業(yè)的發(fā)展。

一、個人獨(dú)資企業(yè)及我國個人獨(dú)資企業(yè)的立法進(jìn)程

在法學(xué)世界中，往往不同的門派因?yàn)橹行乃枷氲牟町惢蛘邆?cè)重點(diǎn)的不同，對同一詞語會得出不同的解釋內(nèi)容，而各家又爭相發(fā)言來支持自己的解釋，但對于“個人獨(dú)資企業(yè)”這一概念，因?yàn)闅v史的發(fā)展已經(jīng)對其做出了完整的評價，故不存在“百家爭鳴”的現(xiàn)象，而且根據(jù)《中華人民共和國個人獨(dú)資企業(yè)法》第二條的規(guī)定，個人獨(dú)資企業(yè)，是指依照本法在中國境內(nèi)設(shè)立，由一個自然人投資，財產(chǎn)為投資人個人所有，投資人以其個人財產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任的經(jīng)營實(shí)體。該條款對個人獨(dú)資企業(yè)的概念進(jìn)行了確定，明確了在個人獨(dú)資企業(yè)中，企業(yè)的負(fù)責(zé)人即為投資者本人，即個人出資經(jīng)營，個人掌管控制，由個人承擔(dān)風(fēng)險并能夠享有全部的收益，是一種純粹的自然人企業(yè)。

個人獨(dú)資企業(yè)，作為一種特殊的企業(yè)組織形式具有其自身的特點(diǎn)：（1）企業(yè)的建立和解散程序簡單，相較于其他的企業(yè)組織形式，個人獨(dú)資企業(yè)的設(shè)立由一人投資即可完成，且只能是自然人，排除了其他經(jīng)濟(jì)組織和社會團(tuán)體的主體資格，保證了這種企業(yè)形式設(shè)立的單一性和簡便性，解散程序也同理，由于企業(yè)僅由一人控制，故投資人決定解散或者投資人死亡的情況就可以導(dǎo)致企業(yè)解散。（2）經(jīng)營管理靈活自由，在上面的概念中我們也介紹過，由于是一人掌控的公司，所以投資者的意思即等同于企業(yè)的意思，不存在商定或者討論的情況，企業(yè)主的個人意志即制定經(jīng)營戰(zhàn)略，進(jìn)行管理決策，這既是優(yōu)點(diǎn)又是缺點(diǎn)，優(yōu)點(diǎn)在于企業(yè)可以靈活的適應(yīng)市場變動及走向，而缺點(diǎn)則是企業(yè)主的個人局限性，往往導(dǎo)致企業(yè)無法大規(guī)模發(fā)展成長。（3）企業(yè)主承擔(dān)無限責(zé)任，當(dāng)企業(yè)的資產(chǎn)不足以清償債務(wù)時，企業(yè)主必須以其個人財產(chǎn)來清償債務(wù)，這樣的要求保護(hù)了債權(quán)人的利益，但對于企業(yè)主來說，一旦經(jīng)營失敗，就有可能面臨高額的債務(wù)。（4）企業(yè)規(guī)模有限，一方面由于是個人投資，企業(yè)主的個人財產(chǎn)有限，有限的個人資金投入所帶來的結(jié)果就是有限的經(jīng)營所得，所以在資金上就限制了企業(yè)規(guī)模的擴(kuò)大，另一方面，企業(yè)主的個人工作精力和工作能力也是有限的，面對市場的判斷往往不是很準(zhǔn)確，就會導(dǎo)致錯誤的經(jīng)營決策，從而限制了企業(yè)的成長。（5）企業(yè)的可靠性不高，根據(jù)《個人獨(dú)資企業(yè)法》第二十六條的規(guī)定，在投資人決定解散時、投資人死亡或者被宣告死亡而又無繼承人或者繼承人放棄繼承時、被依法吊銷營業(yè)執(zhí)照時的情況下，企業(yè)就會解散，故企業(yè)的存續(xù)完全依賴于自然人的壽命安危或者思想決定，這就導(dǎo)致了非常的不確定性，而在現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)社會的大發(fā)展背景下，這種壽命有限的企業(yè)肯定無法獲得很好的競爭力。

個人獨(dú)資企業(yè)的發(fā)展歷史悠久，在新中國成立初期就存在，當(dāng)時就稱為私營企業(yè)，政府敏銳的意識到這種覆蓋范圍極廣，受眾人數(shù)極多的企業(yè)組織形式必須依靠法律才能加以規(guī)范，故在1950年發(fā)布了第一部關(guān)于私營企業(yè)的法律——《私營企業(yè)暫行條例》，該條例一經(jīng)發(fā)布，就對私營企業(yè)的發(fā)展起到了積極的促進(jìn)作用，但隨后的合作化運(yùn)動、文革等一系列歷史原因，使得私營企業(yè)越來越少，幾乎全部轉(zhuǎn)成了公有制經(jīng)濟(jì)，私營企業(yè)進(jìn)入低谷，暫行條例也被擱置。一直到改革開放以后，我國提出了以公有制為主體，多種所有制經(jīng)濟(jì)共同發(fā)展的經(jīng)濟(jì)方針，私營企業(yè)才迎來了它的春天，不論是個體工商戶還是個人獨(dú)資企業(yè)都得到了成長的空間。1998年6月，國務(wù)院先后發(fā)布了兩項(xiàng)條例和一項(xiàng)規(guī)定來規(guī)制私營企業(yè)，分別是《私營企業(yè)暫行條例》、《私營企業(yè)所得稅暫行條例》以及《關(guān)于征收私營企業(yè)投資者個人收入調(diào)節(jié)稅的規(guī)定》，解決了私營企業(yè)無法可依的燃眉之急，也對亂象恒生的私營企業(yè)進(jìn)行了硬性規(guī)制。在我國經(jīng)濟(jì)迅猛發(fā)展的基礎(chǔ)上，在黨中央和國務(wù)院的各項(xiàng)會議思想指導(dǎo)下，非公有制經(jīng)濟(jì)的地位得到不斷提升，1999年8月，《中華人民共和國個人獨(dú)資企業(yè)法》終于發(fā)布，該法從個人獨(dú)資企業(yè)的設(shè)立、投資人及事務(wù)管理、解散和清算等方面進(jìn)行了詳細(xì)規(guī)定，真正為個人獨(dú)資企業(yè)的成長提供法律的堅(jiān)強(qiáng)后盾支持。

二、我國個人獨(dú)資企業(yè)法存在的缺陷

我國《個人獨(dú)資企業(yè)法》自1999年8月通過后一直沿用至今，個人獨(dú)資企業(yè)法作為規(guī)定私營企業(yè)的法律，是我國經(jīng)濟(jì)大發(fā)展大轉(zhuǎn)型的一個重要佐證，為社會經(jīng)濟(jì)的發(fā)展注入了新活力。然而在其法律地位、納稅、清算等方面都存在一定的缺陷。

（一）個人獨(dú)資企業(yè)法律地位問題我們國家的民事主體分為兩大類，即自然人和法人，這一點(diǎn)毋庸置疑，但我們細(xì)讀關(guān)于個人獨(dú)資企業(yè)的概念法條，其是由一人投資的企業(yè)，企業(yè)財產(chǎn)歸個人所有，投資人對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任，那么個人獨(dú)資企業(yè)到底屬于自然人還是法人的問題就浮出水面，對其法律地位的確定有利于明確權(quán)利義務(wù)的歸屬和劃分，所以在當(dāng)前依然模糊的情況下就形成了各家不同的學(xué)說觀點(diǎn)，有待于法律的明確。

（二）個人獨(dú)資企業(yè)納稅問題我國現(xiàn)行法律對所得稅的征收采“二分法”，依據(jù)企業(yè)是否具有法人資格來確定征收的方式方法;對具有法人主體資格的企業(yè)征收企業(yè)所得稅，對不具有法人資格的個人獨(dú)資企業(yè)征收個人所得稅。不難看出，我們國家分兩種方式進(jìn)行征稅，還是考慮到個人獨(dú)資企業(yè)這種企業(yè)組織形式自身的局限性和現(xiàn)狀，不同于具有法人資格的公司企業(yè)，個人獨(dú)資企業(yè)往往并沒有專門的會計(jì)制度，沒有專門的稅收結(jié)算人員，靠投資人個人的力量要求其計(jì)算復(fù)雜的企業(yè)應(yīng)繳稅額實(shí)屬強(qiáng)人所難，而且個人獨(dú)資企業(yè)的另一大問題就是管理不規(guī)范，如果按照企業(yè)所得稅來征收，恐怕又帶來許多新的問題。但是，這種稅收征收方式的合理性值得考量，如果因?yàn)閭€人獨(dú)資企業(yè)管理不規(guī)范，會計(jì)制度不完善就讓其以個人所得稅的稅率來征收，是否有放任甚至是默認(rèn)這種不規(guī)范情況的嫌疑，對這種不規(guī)范的縱容是否會給個人獨(dú)資企業(yè)的發(fā)展帶來消極的影響，這些問題都還值得細(xì)細(xì)思量。

（三）個人獨(dú)資企業(yè)清算問題根據(jù)《個人獨(dú)資企業(yè)法》，個人獨(dú)資企業(yè)的清算有兩種方式，一是由投資人自行清算，另一種是由債權(quán)人向法院提出申請，法院再指定清算人進(jìn)行清算。無論采取哪種方式，在法律條文上都行得通，但在實(shí)踐操作中卻困難重重;先說第一種投資人自行清算的情況，雖然法條第27條第2款要求投資人在清算前15日內(nèi)書面通知債權(quán)人，無法通知的應(yīng)當(dāng)予以公告。債權(quán)人應(yīng)當(dāng)在接到通知之日起30日內(nèi)，未接到通知的應(yīng)當(dāng)在公告之日起60日內(nèi)，向投資人申請債權(quán)，但在現(xiàn)實(shí)操作中，還有例如公告載體、公告次數(shù)這樣的內(nèi)容沒有要求，會出現(xiàn)公告期滿債權(quán)人仍然不得而知等種種情況，損害債權(quán)人的利益，所以歸結(jié)一句話還是法律的規(guī)定不夠完善，無法很好的解決實(shí)踐操作中遇到的問題。而對于債權(quán)人申請法院指定清算人的形式，法律的規(guī)定直接為空白，而法院又必須依職權(quán)處理，在沒有法律沒有規(guī)定沒有授權(quán)的情況下，法院是不允許擅自處理的，所以直接帶來的問題就是法院面對債權(quán)人的申請無從下手，這些法律的空白都導(dǎo)致清算工作無法順利進(jìn)行，最終損害的是雙方利益。

三、我國個人獨(dú)資企業(yè)的立法完善

個人獨(dú)資企業(yè)在我國的地位不言自明，其地位由于政策的變化也不斷提升，但由于立法上的混亂和矛盾，導(dǎo)致個人獨(dú)資企業(yè)的成長和發(fā)展都不同程度的受到影響和限制，為了更好的維持市場發(fā)展活力，實(shí)踐黨中央對于經(jīng)濟(jì)發(fā)展的指導(dǎo)思想，必須完善立法，加強(qiáng)對個人獨(dú)資企業(yè)的規(guī)范管理和正確引導(dǎo)，從而提高個人獨(dú)資企業(yè)的投資人投資熱情，保持我國市場經(jīng)濟(jì)繁榮的態(tài)勢。

（一）完善個人獨(dú)資企業(yè)的法律地位前面的問題中我們討論過個人獨(dú)資企業(yè)既不屬于自然人，也不屬于法人，但仔細(xì)考量其特點(diǎn)我們可以發(fā)現(xiàn)，個人獨(dú)資企業(yè)這種特殊的經(jīng)營實(shí)體，更偏向于非法人團(tuán)體的屬性。理由有四：一是個人獨(dú)資企業(yè)的法律人格具有相對獨(dú)立性，雖然投資人包攬了企業(yè)的代表人、代理人等職位，但企業(yè)依然能以企業(yè)自己的名義對外進(jìn)行活動，承擔(dān)責(zé)任。二是企業(yè)財產(chǎn)相對獨(dú)立，投資人對企業(yè)的投資金額即為企業(yè)的財產(chǎn)，而企業(yè)的財產(chǎn)是企業(yè)發(fā)展的基礎(chǔ)，企業(yè)能以該投資金額對外承擔(dān)責(zé)任。三是利益的獨(dú)立性，個人獨(dú)資企業(yè)素有“盈虧自負(fù)”的說法，看起來似乎其利益是依附于投資人的，但由于其法律人格的獨(dú)立和財產(chǎn)的獨(dú)立，收益也就具有了獨(dú)立性，只是這種獨(dú)立性是相對的，不同于其他企業(yè)形式的財產(chǎn)獨(dú)立。四是責(zé)任的相對獨(dú)立。前面的敘述中我們也提到過多次，個人獨(dú)資企業(yè)的投資者要對企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)清償責(zé)任，但是這種清償責(zé)任的承擔(dān)是以企業(yè)自身財產(chǎn)的承擔(dān)為前提，即在面對企業(yè)的債務(wù)時，必須先以企業(yè)自身的債務(wù)來清償，在企業(yè)自身財產(chǎn)不足以清償?shù)那闆r下才由投資人承擔(dān)，而非通常意義上的即可由企業(yè)承擔(dān)，也可由投資人承擔(dān)，必須有順序限制。

（二）納稅方式的完善在上面的問題中，我們提出了以個人所得稅的方式向個人獨(dú)資企業(yè)征稅，似乎存在著放任不規(guī)范的嫌疑，實(shí)際上除此之外，以個稅的方式來征收，還會帶來另一個問題，就是個人獨(dú)資企業(yè)將無法享受對企業(yè)的稅率優(yōu)惠政策，導(dǎo)致他們往往承擔(dān)著更重的稅務(wù)。這對以個人資產(chǎn)、個人盈利作為發(fā)展基礎(chǔ)的企業(yè)來說是非常不利的，帶來可利用資金減少，發(fā)展緩慢等一系列問題。在考慮了兩種方式的優(yōu)缺點(diǎn)之后，在難以取舍的情況下，是否可以考慮把這種選擇權(quán)交給企業(yè)自己，由企業(yè)自己來選擇適用個人所得稅還是企業(yè)所得稅，一方面可以平衡二者的缺陷，一方面企業(yè)在稅收利益的誘導(dǎo)下，會逐漸建立起完善的規(guī)范管理制度，以享受更多的稅收優(yōu)惠政策，相信這樣的方式可以給企業(yè)帶來更大的靈活度，提升企業(yè)的市場競爭力。

（三）企業(yè)債務(wù)清算的完善針對上述企業(yè)債務(wù)清算所面臨的三個問題，可以分別從三個方面加以考慮。首先，對清算人的資格進(jìn)行規(guī)定，這一點(diǎn)來源于與其他國家和地區(qū)清算制度的對比，在許多國家和地區(qū)，對清算人的任職資格和選任條件都具有嚴(yán)格且完善的規(guī)定，法人或者自然人均能成為清算人，并對自然人擔(dān)任清算人的請款進(jìn)行必要的限制，例如排除無民事行為能力人和限制民事行為能力人，或者對清算人進(jìn)行專業(yè)知識的要求，這樣就能夠保證清算人的清算能力。其次，對于通過和公告的次數(shù)問題，因顧忌效率問題，明確規(guī)定為一次，以保證時效性;對由申請人申請的清算方式可以比照投資人自行清算的方式，采用書面公告的通知形式，而公告的載體則可以適當(dāng)靈活一些，比如利用網(wǎng)絡(luò)，電子設(shè)備等，以達(dá)到公告的實(shí)際效果。最后是清算過程中的費(fèi)用承擔(dān)問題，在投資人自行清算的情況下，當(dāng)然是企業(yè)財產(chǎn)來承擔(dān)，但在債權(quán)人申請的情況下，可以考慮由企業(yè)財產(chǎn)先行墊付，再由債權(quán)人承擔(dān)。

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