創(chuàng)業(yè)企業(yè)股權(quán)結(jié)構(gòu)法律問題研究

杜旎可

摘 要 隨著社會的發(fā)展，企業(yè)對經(jīng)濟發(fā)展起著無可取代的作用，特別是在政府積極鼓勵創(chuàng)業(yè)的大背景下，創(chuàng)業(yè)日益成為一種趨勢。但創(chuàng)業(yè)團隊在極大的創(chuàng)業(yè)激情下，對公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)以及治理缺乏一定關(guān)注與認知。多數(shù)公司在初期對股權(quán)結(jié)構(gòu)設(shè)置不合理，就會出現(xiàn)影響企業(yè)的發(fā)展的股權(quán)過于集中、股權(quán)稀釋或者公司僵局等問題。本文將從立法、股權(quán)制度等方面提出建議。

關(guān)鍵詞 創(chuàng)業(yè)企業(yè) 股權(quán)結(jié)構(gòu) 公司法

中圖分類號：D922.29 文獻標識碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2017.02.320

一、創(chuàng)業(yè)企業(yè)股權(quán)結(jié)構(gòu)相關(guān)概述

創(chuàng)業(yè)企業(yè)是每一個公司在發(fā)展過程中不可缺少的階段，是企業(yè)股權(quán)結(jié)構(gòu)形成的階段。股權(quán)是指股份的持有者所具有的與其擁有的股份相應(yīng)的權(quán)益及承擔(dān)一定責(zé)任的權(quán)。股權(quán)結(jié)構(gòu)是公司治理的基礎(chǔ)。但如今的現(xiàn)實中，許多具有優(yōu)勢的公司因為股權(quán)結(jié)構(gòu)的設(shè)計不合理存在缺陷，導(dǎo)致企業(yè)破產(chǎn)或者失敗。目前，我國的創(chuàng)業(yè)企業(yè)股權(quán)結(jié)構(gòu)現(xiàn)狀：具有結(jié)構(gòu)單一性、股權(quán)結(jié)構(gòu)大多具有親緣性等。

存在股權(quán)結(jié)構(gòu)設(shè)計問題的企業(yè)大多是指股份有限公司和有限責(zé)任公司。在創(chuàng)立企業(yè)的準備階段，涉及到的人員主要包括創(chuàng)始人、合伙人、投資人和核心員工。特別解釋一下創(chuàng)始人和合伙人。合伙人是必不可少的角色。創(chuàng)始人在我看來是企業(yè)的靈魂，沒有創(chuàng)始人，企業(yè)亦不可存在。對創(chuàng)始人來說，能夠掌握對公司的控制是最為重要的。創(chuàng)始人要控制和掌握企業(yè)發(fā)展戰(zhàn)略和大局。而合伙人對創(chuàng)始人來說是必不可少的角色，合伙人能夠為創(chuàng)始人提高企業(yè)發(fā)展的財力或者物力等。合伙人應(yīng)該與創(chuàng)始人的地位是相等的，在處理合伙人之間的關(guān)系應(yīng)堅持合伙人地位相同、相等的權(quán)利和義務(wù)、不同的股權(quán)等原則。

二、創(chuàng)業(yè)企業(yè)股權(quán)結(jié)構(gòu)存在的法律問題及原因分析

（一）創(chuàng)業(yè)公司進行股權(quán)激勵存在法律問題

股權(quán)激勵，是企業(yè)為了激勵員工長時間保持創(chuàng)業(yè)激情或者留住對公司價值的人才而采用的一種方法。股權(quán)激勵施行的關(guān)鍵是企業(yè)是否擁有能夠用來股權(quán)激勵的股票，即股票來源問題。股票的來源可以是新增、股東間的轉(zhuǎn)讓或者是從市場回購再發(fā)行等。除股票來源問題之外，股權(quán)激勵的施行還需要確定股權(quán)激勵的對象、股權(quán)激勵的期間及行權(quán)等問題。股權(quán)激勵制度會導(dǎo)致公司的內(nèi)部監(jiān)管制度（董事、監(jiān)事）失去獨立性、有效性。

（二）大股東控制問題

股權(quán)集中是形成大股東控制問題的重要原因。股權(quán)集中是指股東或者通過一致行動人持有公司絕大多數(shù)股份，對公司的事項具有絕對的控制權(quán)。公司創(chuàng)業(yè)期間，需要有絕對話語權(quán)的控制公司，可以保證公司的創(chuàng)業(yè)方向及發(fā)展效率。公司的創(chuàng)始人通過集中股權(quán)，保護自己創(chuàng)業(yè)者的利益。例如廈門佳創(chuàng)科技股份有限公司的股權(quán)分布過于分散，從其公開轉(zhuǎn)讓的說明書中可以看出沒有一個股東所持有的公司股份超過30%，根據(jù)我國公司法的規(guī)定，均沒有權(quán)利對公司的決策進行絕對的控制。因此理論上佳創(chuàng)科技控沒有可控股股東。為了避免這種狀況的出現(xiàn)，佳創(chuàng)科技的股東通過簽訂一致行動人協(xié)議來達到對公司的共同控制，從而保證對公司的控股權(quán)。但公司股權(quán)結(jié)構(gòu)過于集中，在公司規(guī)模壯大以后，會形成大控制股東董事會、監(jiān)事會和股東會的局面，由此會帶來公司經(jīng)營風(fēng)險，同時小股東的利益無法得到保障。小股東由于沒有話語權(quán)，對公司管理的參與度不高。真功夫股權(quán)爭奪戰(zhàn)再次說明了創(chuàng)業(yè)公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)不能過于集中。

我們都承認世界上沒有一件事情是最完美的，但卻會有最合適的和最差的。創(chuàng)業(yè)公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)亦是如此。世界上沒有一個創(chuàng)業(yè)公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)是最完美的，但存在一致被認為最差的股權(quán)結(jié)構(gòu)，即企業(yè)的兩個股東所持股份各占50%。真功夫事件的最根本原因就是其兩個原始股東各持有公司50%股份。在其引入投資之后，真功夫的兩個股東所持股權(quán)比例仍然是相同的，由各持的50%降到各持股份47%。

蔡達標、潘宇海是真功夫的創(chuàng)始人。蔡達標和潘宇海兩人為爭奪公司控制權(quán)，纏斗多年。在真功夫事件中，出現(xiàn)了侵犯其他股東的知情權(quán)、違反忠實勤勉的義務(wù)，損害公司的利益、通過關(guān)聯(lián)公司挪用公司財產(chǎn)等問題。企業(yè)每個股東對企業(yè)的貢獻肯定是不同的，而股權(quán)比例對等，即意味著股東貢獻與股權(quán)比例不匹配，這種不匹配到了一定程度，就會造成股東矛盾。另外，這種股權(quán)結(jié)構(gòu)沒有核心股東，當(dāng)股東發(fā)展思路不一樣時，很容易造成股東矛盾。

（三）平衡股權(quán)結(jié)構(gòu)

創(chuàng)業(yè)團隊成員之間的關(guān)系大多是同學(xué)、朋友、親戚或者基于財力、智力等原因，基于這種關(guān)系，創(chuàng)始人、合伙人所持公司的股份份額是一樣的。這種平衡股權(quán)，從表面上看是實現(xiàn)了合伙人之間股份份額的平等與合伙人地位平等，但企業(yè)創(chuàng)業(yè)期間不需要這種股權(quán)結(jié)構(gòu)，這樣的股權(quán)結(jié)構(gòu)會因為權(quán)利與義務(wù)的不對等消弱合伙人創(chuàng)業(yè)的激情。在公司發(fā)展過程中，根據(jù)我國的公司法規(guī)定對于企業(yè)重大事項和一般事項的表決方式，創(chuàng)業(yè)公司的這種平衡股權(quán)結(jié)構(gòu)會隨著公司的規(guī)模的發(fā)展會導(dǎo)致公司的經(jīng)營陷入困境。真功夫的股權(quán)之爭證明了如果公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)一直保持平衡的，并且沒有做出一定改變，公司后續(xù)經(jīng)營就會陷入僵局。

（四）創(chuàng)業(yè)原始股易稀釋

公司隨著規(guī)模的擴大和實力的壯大，會因資金的需求等原因會增發(fā)新的股票。股票數(shù)的增加，如創(chuàng)業(yè)原始股的股數(shù)沒有增加，就意味著創(chuàng)業(yè)原始股價值降低，遭到稀釋。公司融資（即增發(fā)股票）、期權(quán)池（企業(yè)在融資前為吸引或者留住核心人才而預(yù)留的一部分股份）是創(chuàng)業(yè)原始股稀釋的比較常見的方法。

創(chuàng)業(yè)原始股被稀釋，通常發(fā)生在企業(yè)引進投資者，企業(yè)創(chuàng)始人和投資者之間利益博弈的結(jié)果。國外存在AB股制度，同股不同權(quán)。創(chuàng)始人和管理人可能持股不高，但在公司的重大事項的處理上具有相當(dāng)比重的投票權(quán)和一票否決權(quán)。我國立法尚未設(shè)立AB股制度，導(dǎo)致我國創(chuàng)業(yè)公司在期初設(shè)計股權(quán)結(jié)構(gòu)時，會出現(xiàn)平衡股權(quán)、一股獨大或者股東集中等問題。而這種股權(quán)結(jié)構(gòu)在公司的后續(xù)發(fā)展中，特別是引進投資者時，因為會出現(xiàn)原始股東之間、原始股東與投資者之間利益博弈，甚至?xí)?dǎo)致原始股東失去對企業(yè)的控制。阿里巴巴、京東、1號店都出現(xiàn)過創(chuàng)始人失去企業(yè)控制的危機，其中1號店股權(quán)稀釋導(dǎo)致其創(chuàng)業(yè)團隊失去對1號店的控制權(quán)。

（五）合伙人地位界定錯誤

創(chuàng)業(yè)企業(yè)具有一定的親緣性 ，例如很多的創(chuàng)業(yè)合伙是夫妻、親戚、朋友或者同學(xué)。這種親緣性的關(guān)系使合伙人之間的地位做不到實質(zhì)的平等，蘊含的矛盾較大。除此之外，可能還因為創(chuàng)始人是創(chuàng)業(yè)企業(yè)的靈魂，具有絕對的控制權(quán)。這些原因都會導(dǎo)致創(chuàng)始人與合伙人之間的地位不平等，或者因為合伙人的為企業(yè)創(chuàng)造的價值不同，會造成合伙人之間所持股份相同，但其所有的權(quán)利和義務(wù)卻不是不對等。合伙人是企業(yè)不可缺少的角色。因此，為了保持合伙人的創(chuàng)業(yè)激情，創(chuàng)業(yè)企業(yè)應(yīng)從公司章程或者以全體股東一致同意的方式保障合伙人、創(chuàng)始人的地位、權(quán)利與義務(wù)的平等性。

三、創(chuàng)業(yè)公司股權(quán)結(jié)構(gòu)設(shè)計的法律建議

（一）借鑒外國股權(quán)結(jié)構(gòu)設(shè)計

鑒于我國的多數(shù)企業(yè)的創(chuàng)始人或股東會因為投資人的進入公司會失去對公司的絕對控制，再加上我國公司法規(guī)定同股同權(quán)，會導(dǎo)致創(chuàng)業(yè)原始股稀釋。基于此，我國的股權(quán)結(jié)構(gòu)應(yīng)引入雙層股權(quán)結(jié)構(gòu)，在一定程度上會解決投資人帶來的原始股權(quán)稀釋問題。雙層股權(quán)結(jié)構(gòu)在國外得到普遍適用，因其能使公司創(chuàng)始人及其他大股東在公司上市后仍能保留足夠的表決權(quán)來控制公司。在這種股權(quán)結(jié)構(gòu)下，企業(yè)可以發(fā)行具有不同程度表決權(quán)兩類股票，即創(chuàng)始人和管理層可以獲得比采用“同股同權(quán)”股權(quán)結(jié)構(gòu)下更多的表決權(quán)，使創(chuàng)業(yè)原始股東或者其他股東能夠掌握對公司的絕對控制權(quán)和一票否決權(quán)。但雙層股權(quán)制度的使用需要一定的條件，需慎重對待。

（二）從立法上完善中小股東的利益

我國《公司法》對中小股東的知情權(quán)保護缺乏不足之處。公司法對股東查閱公司賬簿的正當(dāng)目的進行限制，對什么是正當(dāng)目的及其范圍沒有進行規(guī)定。我國應(yīng)從立法上對正當(dāng)目的進行明確規(guī)定范圍或要求，保障中小股東在行使知情權(quán)具有可操作性。對中小股東的正當(dāng)目的范圍進行確定時可以采取概括法，例如其要求與中小股東的利益相一致，只要股東能夠證明查閱賬簿與自己的股東權(quán)益相一致即可。

（三）完善股權(quán)激勵機制

股權(quán)激勵最重要的目標是為企業(yè)長時間留住其發(fā)展所需要的人才。股權(quán)激勵機制的完善也是創(chuàng)業(yè)公司順利發(fā)展的關(guān)鍵因素。完善股權(quán)激勵機制，首先，對股權(quán)激勵的股份來源、股權(quán)對象、股權(quán)行權(quán)、股權(quán)退出等方面進行法律規(guī)范性的規(guī)定。其次，通過稅法對股權(quán)激勵進行調(diào)整等，稅法對股權(quán)激勵的要求比較嚴格，我國的稅法應(yīng)從可操作性方面進行調(diào)整；最后，從會計制度方面對股權(quán)激勵進行調(diào)整。

參考文獻：

[1]阮鵬飛.創(chuàng)業(yè)企業(yè)股權(quán)結(jié)構(gòu)法律問題研究.華東政法大學(xué).2016.

[2]孫玉俠.創(chuàng)業(yè)企業(yè)股權(quán)結(jié)構(gòu)與公司治理績效的研究.南京大學(xué).2016（10）.

[3]馬廣奇、趙亞莉.阿里巴巴“合伙人制度”及其創(chuàng)新啟示.企業(yè)管理.2015（2）.

[4]徐麗娜.公司股權(quán)結(jié)構(gòu)問題研究.經(jīng)濟研究導(dǎo)刊.2013（31）.

[5]鄭彩霞、鄧國兵.浙江省上市公司股權(quán)結(jié)構(gòu)分析.知識經(jīng)濟.2015（11）.

[6]蘇德安.股權(quán)結(jié)構(gòu)與公司治理問題研究.中外企業(yè)家.2015（16）.