略論公司董事的義務

劉燕

摘 要：現代公司法的顯著特征是企業所有權與經營權相分離，董事在公司經營管理活動中的權利日益膨脹，相應地董事的義務必須加以強化。本文在明確董事與公司間存在委任關系和信托關系雙重關系的基礎上，借鑒各國公司立法的先進經驗，依據我國現代企業制度建立的進程，對董事的義務做進一步探討，以期完善《公司法》中有關董事義務的規定。

關鍵詞：委任關系;信托關系;注意義務;忠實義務

一、董事義務的理論基礎——董事的法律地位

董事的法律地位是董事權利義務的法律體現，是董事義務的理論基礎。其實質是董事與公司之間存在著何種法律關系。在這方面，理論界一直有不同的意見和看法。

筆者認為，從理論上闡明董事的法律地位，前提是首先要確定公司的不稱職人格。關于公司的無能，有三種理論。換句話說，“消極”，“虛構”和“真實”。“消極”認為該公司是個人自然人和財產的集合。沒有其他物質否認公司的企業人格。因此，公司沒有任何權利和行為。“虛構”意味著公司是起草法律所形成的權利和義務的主體。其獨立人格由法律虛擬化。事實上，公司本身沒有任何權利和能力。“真實”意味著公司是一個具有獨立個性和權利與能力平衡的真實事物。在這三種理論中，由于“消極”威脅著投資者和債權人的利益，它影響著交易安全，因此不再詳述。

中國公司立法沒有明確董事的法律地位。大多數學者認為，中國的大陸法系國家采用“約會關系”更為合理。有學者認為，中國公司的立法遵循美國公司立法的概念，并認為董事與公司之間存在“雙重法律關系”。一方面，董事是公司的外部代理人。另一方面，董事是公司的內部受托人。有一點是眾所周知的。也就是說，“信任關系”和“約會關系”都不能完全概括董事的法律地位。

二、董事的義務

董事的義務是指董事作為公司的受讓人和公司受托人的義務。雖然董事由公司股東大會選舉產生，但股東大會屬于公司內部權力機構，并不代表公司整體。因此，董事只對公司負責，而不是對個人股東或某些類型的股東負責。

（一）注意義務

中國的公司立法沒有照顧董事的責任。因此，在公司重組過程中，由于制度不完善和法律不完善，很多公司只是原國有企業的失敗公司。大多數董事會成員都是原企業的領導干部。他們沒有應得的專業素質。由于公司事務的管理和履行注意義務，公司（企業）的混亂狀況沒有得到根本改善，但法律卻無能為力。為了改變這種狀況，有必要使董事的注意義務合法化并明確。

可以看出，董事在履行其職責中的主觀地位的判斷需要賦予法官更大的自由裁量權。中國法官的素質普遍不高，過分的自由裁量權會導致司法不公。因此。筆者認為，中國對董事職責的履行情況的判斷是基于普通謹慎勤奮的人在同一類型的公司，同一類型的職位上應該具有的關注，經驗，技能和知識水平，以及同一類型的情況。

（二）忠實義務

1.競業禁止務

“公司法”第61條第2款規定：“董事或經理不得自營或經營與其工作的公司類似的其他業務或活動。收入歸公司所有。“法律禁止擔任董事。或者第三人是公司業務范圍內的業務或對公司利益不利的行為。這是為了防止董事使用自己或第三方尋求利益并損害公司利益。但是，中國的“公司法”仍需要從以下幾個方面加以改進：

絕對禁止董事的競爭行為不利于公司獲得商機和商業利益。因為無論如何，董事的競爭行為不會損害公司的利益，只要符合法律條件和程序，法律應允許董事參與不競爭。這也是各國公司立法的共同點。例如，德國“股份公司法”第88條第1款規定，董事可以通過監事會的許可參與競爭。“日本商法”第264條規定：“當董事在公司業務范圍內進行交易時，必須向董事會披露交易的重要事實并征得同意。”因此，公司的立法還應允許董事有條件地參與競爭活動。并為競爭性許可設定條件和審批程序，以盡可能保護公司的最佳利益。

中國公司法規定，公司有權參與董事競爭行為的收益（也稱為干預權，即公司不僅可以將公司的競爭性收益返還給公司，其他人，但董事會因其他人的報酬而獲得獎勵。）中國公司法沒有規定訴訟時效和計算的起始時間。在實踐中，適用民事訴訟法（兩年）。鑒于各國公司的立法，筆者認為，淘汰的時限應確定為一年，計算的起始時間應從競爭性收入的生產日期開始計算。如果公司未在法定期限內行使歸屬權，則視為公司對競爭行為的認可。

2.不得進行關聯交易義務

我國《公司法》第61條第2款規定：“董事、經理除公司章程規定或者股東會同意外，不得同本公司訂立合同或者進行交易。”因而，董事在與其任職公司訂立合同或進行交易時，必須符合法定的條件和程序。其立法意圖是防止董事自己代表或雙方代表行為對公司利益損害的可能。然而，仍需作以下完善：

首先，國家公司法認為，利益沖突交易不僅包括董事與公司之間的直接交易，還包括董事與董事之間作為公司和公司關聯公司的一方的交易。應該擴大中國的公司法，以防止董事利用這個漏洞非法交易利益。其次，中國的“公司法”將向股東大會授予利息交易的所有審批權。這應該修改。作為公司的內部權力機構，股東大會的主要職責是決定公司的重大事務，而不是公司的具體事務。此外，股東大會必須在15天內通知所有股東，市場的快速變化將導致公司失去商機。因此，筆者認為，審批權可以授予董事會，董事作為一方可以逃避;董事與公司之間的主要財產交易仍可由股東大會批準。第三，董事在進行矛盾的利益交易時應明確有披露義務，即董事應及時向股東大會或董事會陳述其利益的性質和程度，并解釋其行為的內容。以獲得非利益相關股東或董事的同意，并承認。

（三）注意義務與忠實義務的關系

學者們對護理責任與忠誠之間的關系有不同的看法。日本大多數學者結合日本民法中規定的“忠誠規則”，認為忠誠義務是公司法善治責任（護理義務）的體現和體現，以及護理本身包含忠誠義務。中國也有學者持這種觀點。

三、總結

因此，無論董事的個人知識，技能和經驗如何，他或她必須熟悉所雇用職位的業務管理，知識，技能和經驗缺陷不構成對未履行護理職責的辯護。忠誠義務要求董事盡最大努力忠誠于公司，并在個人利益與公司利益發生沖突時優先考慮公司的利益。這涉及董事的個人道德素質，遠遠超過所需的關注程度。同樣，責任的形式也不同。就董事違反登記義務的責任而言，包括違反合同責任和侵權責任，這些都是損害董事行為和董事過失的因素。董事違反忠誠義務的責任僅僅是違反合同責任，并不構成對公司的損害和董事的過錯。總之，無論擴張性解釋多少，護理責任都無法涵蓋忠誠義務的內容。反之亦然。