淺析婚內(nèi)夫妻一方與第三者訂立贈與協(xié)議的法律效力

劉亞彤 甄增水

摘 要：近年來，婚姻關(guān)系中一方將財產(chǎn)通過訂立贈與（包含遺贈）協(xié)議的方式轉(zhuǎn)移給第三者的新聞時有發(fā)生，糾紛難以調(diào)節(jié)，訴諸法律的也不在少數(shù)，而因現(xiàn)有法律無明確規(guī)定，導(dǎo)致法律適用較混亂，同案不同判的現(xiàn)象普遍存在。那對于婚姻道德與財產(chǎn)權(quán)利的關(guān)系兩者之間的矛盾該如何解決？合法配偶的財產(chǎn)權(quán)利又該如何保障？本文主要基于以往的研究，論證婚姻道德和財產(chǎn)權(quán)利的沖突，分析我國對于贈與給第三者情況的解決現(xiàn)狀。

關(guān)鍵詞：贈與;婚姻;夫妻共同財產(chǎn);第三者

一、司法實踐的不同適用

首先，我們應(yīng)明確兩個名詞。第一個名詞是“第三者”，是指與有配偶者發(fā)生不正當(dāng)性關(guān)系，介入并破壞了他人合法婚姻關(guān)系的人。包括明知對方有配偶的人和不知情者。其次是財產(chǎn)權(quán)利。在婚內(nèi)處分財產(chǎn)，應(yīng)區(qū)分個人財產(chǎn)和夫妻共同財產(chǎn)。處分個人財產(chǎn)是合法的處分行為，任何人不容侵犯。因此本文僅針對夫妻一方處分夫妻共同財產(chǎn)的情形予以探究。

在司法實踐中，關(guān)于婚內(nèi)夫妻一方向“第三者”贈與行為的法律效力，主要有以下三種判決結(jié)果：

第一種是贈與行為無效，受贈“第三者”應(yīng)返還財產(chǎn)。無效判決的處理模式有兩種：一是婚內(nèi)夫妻一方向“第三者”贈與是建立在非法同居關(guān)系基礎(chǔ)上的贈與，其目的在于建立或維持雙方不正當(dāng)?shù)男躁P(guān)系，有違公序良俗，因而無效。二是婚內(nèi)夫妻一方未經(jīng)另一方同意將共同財產(chǎn)贈與“第三者”，構(gòu)成無權(quán)處分，且“第三者”無償接受贈與不構(gòu)成善意取得，故判決贈與無效。

第二種是贈與行為有效。有效判決的處理是從《合同法》出發(fā)，認(rèn)為“婚外同居與財產(chǎn)贈與是兩個相互獨立的民事行為，婚外同居關(guān)系違法，但不必然導(dǎo)致財產(chǎn)贈與無效。”

第三種是贈與行為部分有效。判決部分有效的依據(jù)是《債法》中的不當(dāng)?shù)美贫龋J(rèn)為當(dāng)所贈財產(chǎn)系夫妻共同財產(chǎn)時，夫妻一方擅自處分了另一方的一半財產(chǎn)，受贈“第三者”應(yīng)返還該部分不當(dāng)?shù)美?/p>

三種類型的判決似乎都各有其道理，仔細(xì)思考，其實都有不恰當(dāng)之處。第一種判決是側(cè)重于保護夫妻共同財產(chǎn)，最符合“公序良俗”。但第三者財產(chǎn)利益受損，贈與者沒有任何損失，可以說是“人財兩得”。將過錯與責(zé)任歸于“第三者”已經(jīng)無法適應(yīng)復(fù)雜的社會關(guān)系且會在一定程度上了縱容這種行為。長此以往，容易誤導(dǎo)社會風(fēng)氣，影響社會秩序。第二種判決雖然遵循了私法自治的基本原則，但忽略了贈與者配偶的正當(dāng)權(quán)益，嚴(yán)重影響了法律的指引和權(quán)威。對于第三種判決，婚姻關(guān)系存續(xù)期間夫妻共同財產(chǎn)不能分割，此舉無形中對財產(chǎn)進(jìn)行了分割，且如何判斷所贈財產(chǎn)系夫妻共同財產(chǎn)還是個人財產(chǎn)，難度很大。

二、基本做法探討

由于沒有法律的明文規(guī)定，針對此種判決，法官的判決結(jié)果有如此差異也不意外。因此，確定基本標(biāo)準(zhǔn)作為判決中的基本遵循是必要的。筆者認(rèn)為，主客觀因素相結(jié)合的方法應(yīng)作為判案的基本標(biāo)準(zhǔn)。

首先，主觀方面主要是區(qū)分“第三者”是否具有惡意。一律認(rèn)定贈與合同無效對“第三者”是不公平的，因此，我們應(yīng)判斷“第三者”在和贈與者交往期間對其婚姻狀態(tài)是否知情，對不知情者，應(yīng)要求其承擔(dān)舉證責(zé)任。在此基礎(chǔ)上，判斷是否構(gòu)成善意取得。

客觀方面的因素比較復(fù)雜，我們主要以以下兩個方面作為主要參考：

一是公序良俗。我國《民法總則》將公序良俗作為了民事主體從事民事活動的基本原則，可以直接適用。而公序良俗具有模糊性、抽象性等特點，不同地區(qū)不同民族的公序良俗差異性很大，這就賦予了法官充分的自由裁量權(quán)，法官可以創(chuàng)造性地適用基本原則。因此，凡違反公序良俗的贈與協(xié)議均無效。

二是贈與者與“第三者”的相處關(guān)系和贈與財產(chǎn)大小。財產(chǎn)大小的判斷標(biāo)準(zhǔn)，應(yīng)以贈與財產(chǎn)占夫妻共同財產(chǎn)比重作為衡量。對于贈與財產(chǎn)過大，超出一般人的接受程度，嚴(yán)重?fù)p害贈與者配偶的權(quán)益，應(yīng)直接認(rèn)定贈與協(xié)議無效;對于惡意與“第三者”維持不正當(dāng)關(guān)系，不管財產(chǎn)大小均應(yīng)視為無效，這種情況在上述公序良俗已作探討。但日常生活中夫妻雙方感情破裂，因各種原因無法離婚，一方尋求“第三者”作為生活伴侶的現(xiàn)象其實并不稀奇。贈與者與其配偶對于婚姻關(guān)系破裂均是有過錯的，而“第三者”在與贈與者相處過程中不僅投入了情感，通常還照顧對方日常起居。這種因“第三者”照顧、扶養(yǎng)而贈與財產(chǎn)的協(xié)議，從保護“第三者”合法權(quán)益的角度出發(fā)，我們應(yīng)認(rèn)定有效，但為維持利益平衡，贈與財產(chǎn)不應(yīng)影響正常家庭生活運轉(zhuǎn)和明顯損害贈與者配偶的合法權(quán)益。

三、贈與協(xié)議引發(fā)的思考

單從《合同法》視角來看，只要贈與是有效的意思表示，協(xié)議即有效，因為婚內(nèi)不正當(dāng)行為與訂立合同的行為是兩個行為，它并不影響合同的效力。但是，這種純西式的思考方法真的能完全適用我國民情嗎？答案當(dāng)然是否定的。夫妻是什么？夫妻關(guān)系又是怎樣一種關(guān)系？婚姻法第四條：“夫妻應(yīng)當(dāng)互相忠實，互相尊重;家庭成員間應(yīng)當(dāng)敬老愛幼，互相幫助，維護平等、和睦、文明的婚姻家庭關(guān)系。”這實際上是將傳統(tǒng)夫妻間忠與誠的道德義務(wù)上升為法律義務(wù)。

有人把婚姻看作一種契約，但它同時又帶有人本屬性，婚姻存續(xù)期間的夫妻共同財產(chǎn)作為一個整體具有不可分性，夫妻對全部共同財產(chǎn)不分份額地共同享有所有權(quán)，夫妻雙方無法對共同財產(chǎn)劃分個人份額，在沒有重大理由時也無權(quán)于共有期間請求分割共同財產(chǎn)。因此，婚內(nèi)一方贈與“第三者”的贈與協(xié)議一般認(rèn)為無效。但針對類似上述特殊案情，還需要法官的價值判斷和自由裁量。

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作者簡介：

劉亞彤（1993.10～ ），女，漢族，河北滄州人，碩士在讀，研究方向：合同法、公司法。

甄增水（1966.9～ ），男，漢族，河北保定人，法學(xué)博士，教授，研究方向：合同法、公司法。