建設工程施工合同法律風險與防范

李翠

摘 要：現如今，建設工程施工合同的糾紛經常出現，最大的原因有兩個，一個原因是建設施工主體沒有形成完善的法律風險防范意識，另一個原因是缺乏合理的風險防范機制。基于此，本文在分析建設施工合同法律風險的基礎上，進一步闡述了建設工程施工合同法律風險防范對策，希望能夠對建筑市場的平穩有序發展提供幫助。

關鍵詞：建設工程;施工合同;法律風險;防范

一、建設施工合同法律風險分析

（一）掛靠以及無施工資質行為

首先，沒有施工資質的團體有很多。掛靠以及無施工資質行為大多會與沒有建筑施工資質的個人及合伙團體相聯系，由于目前社會經濟發展，建設工程隨之增多。而在建設工程施工的主體中，有很大一部分是沒有施工資質的，這些團體或個人便選擇了掛靠的方式。其次，被掛靠方會收取掛靠方管理費用。掛靠方接到一個項目工程時，由于沒有國家承認的資質，便不能進行施工，由此便掛靠在符合項目要求且具有一定資質的企業下，以被掛靠的企業為名，來承接工程項目。

（二）“黑白合同”

“黑白合同”法律風險成因主要表現在兩個方面：首先，發包方具有絕對優勢。建設單位在進行項目的公開招標時，會確定出該項目的標底，此為“合理低價”。而許多施工方為了拿到項目，在施工過程中會通過各種方法來降低預算，通常施工方會給發包方一個低于“合理低價”的價位。其次，濫用行政執法權。行政執法權的濫用主要體現在政府過多干涉項目的招標。而政府一旦干預過多，建設施工合同雙方的真正意愿便不能實行，為了得到更多利益，建設施工合同雙方便會簽訂“黑白合同”。

（三）違法分包、轉包

違法分包、轉包行為的產生主要有兩個原因。首先，部分承包方由于沒有資質便掛靠在有資質的企業上，不僅如此，承包方也不具有建設工程的能力，因此便將承包來的項目轉包具有建設工程能力的一方。其次，現如今我國建筑行業市場大，許多建設工程單位為了在激烈的市場競爭中占有一席之地，不考慮企業自身的狀況，盲目承包項目。

二、建設工程施工合同法律風險防范對策

（一）建設工程施工合同要嚴格審查

建設工程施工合同的審查，應對以下三個方面加以重視：第一，嚴格審查合同主體是否具有資格，這是工程項目簽約之前必須要做的一項工作。《建筑法》對建設工程施工審查有以下規定：項目施工主體要進行建筑施工活動，必須具有相應的資質等級證書。故此，施工承包方如果不具備規定的資質，其簽訂的施工合同是不具有效力的。第二，嚴格審查合同是否有效。對建設施工合同效力的審查，可根據以下四點進行：①承包方是否具有相對應的資質等級;②承包方的資質等級證書是否借用他人;③該建設工程是否屬于必須招標卻未進行競標或中標無效的;④承包人是否存在將項目違法分包或非法轉包的。第三，嚴格審查建設項目施工合同第一部分協議書的具體內容。審查中應當注意協議書內容與項目審批文件是否一致，內容表述是否準確、完整、存在歧義，合同中是否存在雙方沒有達成一致意見的內容。審查后如若存在不一致的地方，合同雙方一定要進行協商并對合同加以修改，避免后期出現不必要的爭論。

（二）對施工項目過程中的工程進度款收付加以規范

第一，由于進度款撥付的根據是項目的工程量，所以須得精準計算工程量。在對工程進度款進行審核與管理時，要注意一下方面：確定好工程預付款和起扣點，在計算工程預付款和扣回費等費用時，除了要遵循工程特點和相關法規要求，還要在項目施工合同中進行標注，從而在支付工程進度款時有相應的依據。第二，項目施工單位需提供格式規范、內容完整的報表。為了對進度款審核管理工作加以規范，進而使得進度款審核效率提高，在工程項目初期，事項雙方需要在進度款審批流程、報表格式，以及申報規定等制度內容方面達成一致。第三，建設單位支付款項。在工程師簽發進度款支付證書以后，項目建設單位要及時支付相應款項，一旦逾期，需承擔違約責任，并支付額外利息。

（三）對工程簽證的使用加以規范

第一，具體明確簽證內容。為了有效避免簽證的效力出現問題，簽證的過程及內容務必要格外注意，須得滿足法定以及約定的程序要求，嚴格審查簽證人的簽證權限、簽證資格等。第二，施工方在施工過程中，在完成一期或者某一階段的工程量以后，須得依據合同的相關約定作出一份詳細的施工情況說明書，遞交給監理單位或者承包方，要求監理單位或承包方簽字驗收。第三，工程結束后，施工方要向承包方作出一份竣工驗收報告，并使其簽收。倘若承包方對竣工驗收報告不給予簽收，那么施工方有權力使用公證送達的方式進行提交。

三、結語

綜上所述，建設施工單位務必要對工程施工合同法律風險給予重視，并且分析導致風險產生的因素，從而在源頭加以防范。不僅如此，還需要合理運用法律手段，將自身存在的風險進行轉移，為了減少相關風險，建設施工單位還應當對建設工程施工合同法律風險的管控機制加以完善。

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