建設工程“黑白合同”的法律效力及風險防范

何家安

摘 要：現如今，在我國建設工程領域，存在“黑白合同”現象，但是我國相應建筑的法律法規中，對“黑白合同”的效力沒有特別明確的規定，從而使得建設工程行業司法實踐過程中，出現了法律適用具有不確定性的現象?；诖耍疚姆治隽私ㄔO工程中“黑白合同”在不同情況下的效力認定，并提出了防范“黑白合同”的對策，以供參考。

關鍵詞：建設工程;黑白合同;法律效力;風險防范

《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》（以下簡稱《解釋》）第21條規定：“當事人就同一建設工程另行訂立的建設工程施工合同與經過備案的中標合同實質性內容不一致的，應當以備案的中標合同作為結算工程價款的依據?！贝隧椧幎ㄊ悄壳皩ㄔO工程“黑白合同”問題的處理中，最直接的審判依據。但在實踐中，由于情況的不統一性，以及對《解釋》的理解具有差異性，因此對“黑白合同”的效力以及認定等問題上存在許多爭議，沒有一致的認識。因此，本文便對建設工程“黑白合同”的法律效力及風險防范進行了探討。

一、不同情形下“黑白合同”法律效力的認定

（一）工程項目經過招標投標的情形

（1）當備案合同的內容與當事人確定的建設項目投標、招標文件一致時，當事人又另外制定了與備案合同內容不一致的合同，這種合同便是“黑合同”，在法律范圍內沒有效力。在結算工程價款時應當以備案合同為準。

（2）當備案合同的內容以及當事人另外制定的合同內容，與當事人達成一致意見的招標、投標文件相背離時，那么備案合同與另外制定的合同都屬于“黑合同”。在結算工程價款時應當以當事人達成一致意見的招標、投標文件為準。

（3）備案合同以及另外制定的合同包含招標、投標文件中的內容，但備案合同以及另外制定的合同超出招標、投標文件內容部分規定不一致。這種情形一般表現為：建設工程項目招標、投標文件內容不完善，尤其是合同條款部分含糊不明確。在建設工程招標、投標時，中標人與招標人僅僅在工程價款、工期等內容上達成一致，而沒有在工程款怎樣支付、違約責任以及解決爭議方法等內容上達成一致。同時，備案合同以及另外制定的合同也沒有在工程款怎樣支付、違約責任以及解決爭議方法等內容上達成一致。這種情況下，備案合同不能被劃分為“白合同”，另外制定的合同也不能被劃分為“黑合同”，而當事人權利義務確定的依據則應是體現當事人真實意愿的合同。

（4）在建設項目招標、投標過程中因違反法律致使中標無效的情況，當事人在同一工程項目中所簽署合同都被劃分為“黑合同”，且合同沒有法律效力。這種情況下，處理原則須得按照《合同法》中規定的進行。上文闡述“黑白合同”認定與處理的原則和方法，不僅僅可以在必須招標的工程項目中使用，而且也可以在自愿招標的工程項目中使用。《招標投標法》在我國境內的建設項目的招標、投標活動都可以適用，因此，不管是必須招標的項目還是自愿招標的項目，“黑白合同”問題的存在，都是違反《招標投標法》的公平、公正和誠實信用原則的行為。不僅讓正常的市場秩序受到破壞，而且也讓不特定投標人的合法權益受到損害，從而讓建設工程項目招標、投標活動失去了意義。

（二）工程項目沒有經招標投標的情形

《解釋》第21條對“黑白合同”的處理來自《招標投標法》的規定，基于此，對于不需要招標，也沒有經過招投、投標程序的建設工程項目，不完全適用《解釋》第21條的規定。在備案合同以外，當事人如果另外訂立了合同，且合同與備案合同性質內容不同，并不能就此認定另訂的合同沒有效力，而是應該以當事人的真實意愿訂立的合同為最終合同。這時候，項目合同當事人已經明確表示僅僅用于備案的合同，便不能成為確定當事人權利義務的根據。

二、防范“黑白合同”的對策

（一）從制度設計上防范“黑白合同”的形成

建筑行業中“黑白合同”的出現有著多方面的原因，最主要的便是客觀、主觀、制度根源等。基于此，想要防范建筑行業中“黑白合同”的產生，首先便要從制度設計上入手。

（二）打造優良的競爭環境，為各市場主體提供寬松的發展空間

要打造優良的競爭環境，政府相關部門應該從以下兩方面入手：第一，為了規范市場秩序，減少或預防“黑合同”的產生，需要加強市場監管力度。由此，政府部門相關部門首先要在我國現如今建設工程項目管理方式上作出改變，進一步對建筑工程市場相關當事人加強監管。第二，運用國家宏觀調控的權能，強化對建設工程市場秩序的維護和監管，從而進一步推動市場經濟的可持續發展。

（三）建立動態的合同監管制度

建立動態的合同監管制度要從以下兩個方面入手：第一，建設工程相關部門必須提供格式文本。格式文本中要標注好雙方不可進行更改的條例，并且作出約定，一旦條例更改，則視為無效。第二，對建設工程單位提交的合同，應當根據其性質進行定期抽查以及核實，從而保證當事雙方對合同條例的履行。

（四）完善已有的法律制度

目前，我國建筑行業中，對“黑白合同”缺少一定的法律規定，但盡管如此，“黑白合同”依然適用已有的《中華人民共和國民法通則》《中華人民共和國合同法》等其中的相關法律，為了保障合同主體的合法權益，可以將目前已有的相關法律法規加以完善。除此之外，在司法審判過程中，應當以司法實踐為依據，參照《中華人民共和國民法通則》《中華人民共和國合同法》中規定的相關原則，對建設工程“黑白合同”進行公正的裁量。

三、結語

綜上所述，現如今，隨著社會以及建設工程的發展，建設工程行業內“黑白合同”問題越來越突出，使得行業市場競爭出現了許多問題，而這一現象產生的原因包括競爭失衡、行業飽和、政府監管失靈等等。我國現如今的立法中沒有“黑白合同”的相關術語，“黑白合同”本質上屬于交易行為，也是對某種社會現象的統稱。合理運用法律法規，對“黑白合同”的法律效力及處理原則加以明確界定，從而對“黑白合同”法律以外的行為加以防范，這不僅能夠有效穩定了建筑市場，而且保證了建筑行業的交易安全。

參考文獻：

[1]黃僑.建設施工合同法律風險及防范[J].廣東蠶業，2018，52 （08）：149-150.

[2]李穎.專題一：招標投標的法律風險防范[J].招標采購管理，2013， （09）：55-56.

[3]高印立，張紹發，黃麗芳.建設工程“黑白合同”的效力及認定[J].建筑經濟，2011，（06）：34-36.