中韓反壟斷法中不當共同行為及推定制度的法律研究

陳悅

【摘 要】隨著《反壟斷法》的實施，在執法實踐中出現了在規制濫用市場支配地位限制競爭的行為，從而無法認定行為壟斷性的情況。韓國反壟斷法執法實踐中也存在類似問題，而韓國通過不公平交易法律規制此類行為，隨著局勢的變化而加強規制的力度，并產生了顯著效果。隨著對共同行為規制的不斷加強，并存在對于不當共同行為中“合意”認定的難度，關于共同行為是否成立，并依法對違法者實施制裁，韓國引進了推定制度。為此本文就韓國不當共同行為推定制度進行概述，為我國法律建設提供思路。

【關鍵詞】中韓反壟斷法

我國現行的《反不正當競爭法》于1993年制定，《反壟斷法》于2007年制定，兩部法律為我國市場經濟的發展提供了有力保障，為規范市場經濟秩序，保護消費者合法權益發揮了重要作用，此外，兩部法律均為將不公正交易行為納入規制對象。《反壟斷法》作為經濟法律中的核心，在執法實踐中出現了在規制濫用市場支配地位行為時，存在相關市場難以界定的問題，從而無法認定行為壟斷性的情況。韓國的反壟斷法執法實踐中也存在類似問題，韓國通過不公平交易行為制度規制此類行為，且產生了顯著的額效果。韓國在不公平交易行為的反壟斷立法和實踐上有著較為成熟的經驗，因此我國在應對此類問題時可以借鑒相關有益的經驗和做法。

一、不當共同行為的規制內容

1999年韓國《壟斷規制法》引進了一種針對共同行為是否成立的特殊制度，即不當共同行為的推定。韓國《壟斷規制法》第19條第1項規定：禁止經營者之間以合同、協定、決議或者其他任何形式達成共同行使下列各情形之一的不當限制競爭行為之合意。不當限制競爭行為之合意即指不當共同行為，是指為了不當限制競爭，經營者之間基于合意而共同行使的特定行為。“合意”是指兩個以上的經營者之間達成意思一致，一般而言，“合意”更作為廣義意思理解，不僅包括意思一致或達成意思聯絡的相互認識或理解等明示的合意，而且還包括默示協議、默示了解等默示合意。韓國《壟斷規制法》第19條第1項明確規定“合意”的行為具體包括價格協定、交易條件協定、限制供應的協定、分割市場的協定、限制設備的協定、限制商品種類、規格的協定、合作公司的設立、投標磋商以及經營活動限制。在第19條第5項中則規定哪些情況可以推定為具有“合意”。因此，對“合意”進行擴大解釋更有利于實現規制的目的。

不當共同行為的成立要件還包括限制競爭性，并非所有限制競爭的共同行為都是違法的，只有不當限制競爭的共同行為才是韓國《壟斷規制法》禁止的對象。韓國公平交易委員會制定了限制競爭性的判斷標準，其中規定“那些本質上具有明確限制競爭效果的硬性共同行為，若沒有特殊情形，則可以不對市場狀況進行具體審查而直接判斷其為不當共同行為。”在軟性共同行為本質上會同時產生限制競爭效果和提高效率效果，通過對兩種效果的比較分析來判斷其不正當性。

二、合意的推定

經營者間基于合意而共同行使的特定行為，不管是明示還是默示合意，一般而言很難獲得證明其存在的證據，韓國《壟斷規制法》第19條第5項對于“合意”進行修改，1986年中規定“兩個以上的經營者共同實施在一定交易領域中實質上限制競爭的屬于第1項各情形之一的行為時，即使經營者之間沒有約定行使上述行為的明示合意，也可以推定存在不當共同行為。”于2007年7月修改后的第19條第5項內容為“兩個以上的經營者的行為符合第19條第1項規定的各情形之一時，還應綜合考慮相關交易領域或商品、服務的特性，該行為的經濟理由、搏擊效果以及經營者之間的解除頻率、樣態等各種因素，當此行為具有可視為該經營者之間共同行為之相當蓋然性時，即可推定該經營者之間堆在第1項規定的情形之一的合意。”

推定要件中必須存在共同行為外觀，或者在經濟上具有同一性。公平交易委員會在推定合意的過程中，還需要考慮可推定其外觀上的一致性是基于合意形成的、具有蓋然性的證據。蓋然性要求具有相當性，要根據社會的一般觀念或者其他合理事由達到認為存在共同行為的程度。因此當共同行為的外觀和可以證明該情形的證據蓋然性的證據，就可以推定存在法律上的合意。

中國的《反壟斷法》有類似規定，第13條規定“禁止具有競爭關系的經營者相互之間達成下列壟斷協議”，包括六種情形，該條文是對壟斷協議概念及橫向壟斷協議類型的規定，與韓國較為成熟的壟斷規制法體系相比，其內容相對比較簡單，在規制共同行為的效果上還存在疑問。

三、結語

《反壟斷法》作為一國經濟法中最重要的一部法律，在保證自由、公平的市場競爭，促進市場經濟有序發展中發揮了至關重要的作用。韓國在不公平交易行為立法和執法方面有著較為豐富的經驗，中國借鑒韓國相關制度一方面具有可行性又具有現實的必要性，進而與我國實際相結合，完善我國反壟斷立法的規定及責任形式。

【參考文獻】

[1] 徐明妍.縱向限制反壟斷規制的發展與啟示.華東政法大學博士.華東政法大學.2013，103-106

[2] 彭真軍，高文藝.論我國反壟斷法對縱向限制競爭行為的規制.經濟論壇，2006（8），125-126

[3] 金河祿.中韓兩國反壟斷法之比較.東疆學刊，2012，29（4）：75-81，80-81