論非公眾股份有限公司中“全體股東一致同意”條文適用的可能性

【摘 要】 非公眾股份有限公司在治理結構、設立條件、股權流動性和信息披露等方面與有限責任公司并沒有太大差別。且有限責任公司與非公眾股份有限公司在法律規則的適用上也基本相同。非公眾股份有限公司的股東人數一般較少，股東間的人合性并不會比有限責任公司差，非公眾股份有限公司的股東間也可以有極強的信賴關系。無論從公司實踐，還是法律規則上來看，非公眾股份有限公司和有限責任公司均無明顯差別，不應僅因為《公司法》中未明確授權股份有限公司可以對股東大會的表決方式作特別約定，而去否定“一致同意”條款在非公眾股份有限公司中的適用。

【關鍵詞】 一致同意 非公眾股份有限公司 人合性 股權的流動性

“全體股東一致同意”條文產生于有限責任公司的相關法律框架下，那么“全體股東一致同意”條文是否仍可以適用于非公眾股份有限公司？

首先，我們考察《公司法》中的相關規定。《公司法》第103條第2款中并未使用“必須”的字樣，103條第2款規定的是股東大會中特別決議的最低通過比例。理論上，股份有限公司可以通過章程提高特別決議的表決權比例，甚至可以設置“一致同意”的條款。不同于股東人數超過200人的股份有限公司、全國中小企業股轉系統及區域性股交市場掛牌的股份有限公司、上市公司這些規制較嚴格的股份有限公司，非公眾股份有限公司在治理結構、設立條件、股權流動性和信息披露等方面與有限責任公司并沒有太大差別。有限責任公司與非公眾股份有限公司在法律規則的適用上也基本相同。在《公司法》并未禁止股份有限公司在章程中設置“一致同意”條款的背景下，似無明確理由否定在與有限責任公司極為相似的非公眾股份有限公司的章程中設置“一致同意”條款。

其次，設置“全體股東一致同意”條款的核心目的在于避免“資本多數決”在公司重大決策的問題上對小股東話語權的剝奪。一般來說，股東的人數越多，決策中的“一致同意”就越難實現。因此，在是否適合設置“一致同意”條款的問題上還應考察股東人數的多寡。我國《公司法》中將有限責任公司的股東人數上限設置為50人，對股份有限公司的股東人數并未設置上限。實踐中，除上市公司外，極少存在股份有限公司的股東人數超過50人的情形。在不考慮其他因素的情況下，對于股東人數較少的非公眾股份有限公司來說，“一致同意”的條款較易實現。

最后，我們注意到，“人合性”也是影響“一致同意”條款適用的重要因素。一般來說，只有存在較強的人身信賴關系，以及股權流動性較弱的公司才會在章程中設置全體股東的“一致同意”條款，這是出于對股東人合性的考慮。從實踐上來看，非公眾股份有限公司的股份因為不存在公開交易的市場，故而其流動性和有限責任公司并無差異，通常不會發生公司股東頻繁變動的情形。且非公眾股份有限公司的股東人數一般較少，股東間的人合性并不會比有限責任公司差，非公眾股份有限公司的股東間也可以有極強的信賴關系。與有限責任公司沒有股權流動性與人合性差異的非公眾股份有限公司，“一致同意”條款的適用也不應有差異。

綜上，本文認為，無論從公司實踐，還是法律規則上來看，非公眾股份有限公司和有限責任公司均無明顯差別，不應僅因為《公司法》中未明確授權股份有限公司可以對股東大會的表決方式作特別約定，而去否定“一致同意”條款在非公眾股份有限公司中的適用。

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作者簡介：姓名陳斐（出生年份—1992年-），性別女，民族：漢，籍貫湖北：武漢，學歷：碩士研究生，研究方向：公司與證券法，單位：廣東財經大學法學院，研究方向：民商法專業，單位所在廣東省廣州市、郵編510220