(西南財經(jīng)大學 四川 成都 610000)
我國于20世紀50年代起建立社會保險制度,在經(jīng)歷了改革和發(fā)展后日趨成熟。但是,因諸如歷史原因等各種因素導致勞動者不能享受社保待遇的情況確在日益增多。為保護勞動者的合法權(quán)益,遏制用人單位不為勞動者交納或少交納社會保險的行為,利于司法實踐中社會保險糾紛的有效解決,《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋(三)》(以下《簡稱勞動爭議解釋三》)中明確規(guī)定勞動者以用人單位未為其辦理社會保險手續(xù),且社會保險經(jīng)辦機構(gòu)不能補辦導致其無法享受社會保險待遇為由,要求用人單位賠償損失而發(fā)生爭議的,人民法院應予受理。但是上述規(guī)定僅規(guī)定了社會保險待遇損失糾紛系法院的受理范圍,對如何賠償、賠償標準等并無具體規(guī)定,導致司法實踐中人民法院無所適從。本文將以企業(yè)職工基本養(yǎng)老保險待遇損失賠償糾紛為例進行討論分析。
社會保險制度是國家通過立法建立的旨在使公民因年老、患病、生育、傷殘、死亡等原因喪失勞動能力或因失業(yè)中斷勞動而使本人和家屬失去生活來源時,能夠從國家獲得物質(zhì)幫助的一種社會保障方案。①
我國社會保險制度是20世紀50年代起建立的,建立之初只有勞動保險,而且只適用于國有企業(yè)和部分集體企業(yè)。②20世紀80年代后,醫(yī)療保險、工傷保險也陸續(xù)納入。至2010年《中華人民共和國社會保險法》的頒布,預示著我國社會保險進入新的發(fā)展階段③。如今仍然在不斷完善和發(fā)展中。
目前,我國的社會保險有基本養(yǎng)老保險、醫(yī)療保險、工傷保險、生育保險和失業(yè)保險。
其中基本養(yǎng)老保險,是國家依據(jù)相關(guān)法律法規(guī)規(guī)定,為解決勞動者在達到國家規(guī)定的解除勞動義務的勞動年齡界限或因年老喪失勞動能力而退出勞動崗位后而建立的一種保障其基本生活的社會保險制度。④根據(jù)《中華人民共和國社會保險法》(以下簡稱《社保法》)的規(guī)定,基本養(yǎng)老保險又分為企業(yè)職工基本養(yǎng)老保險、新型農(nóng)村社會養(yǎng)老保險、城鎮(zhèn)居民社會養(yǎng)老保險。本文討論的則是企業(yè)職工基本養(yǎng)老保險⑤。
《社保法》規(guī)定,企業(yè)職工應當參加企業(yè)職工基本養(yǎng)老保險,由用人單位和職工共同按照規(guī)定比例繳納基本養(yǎng)老保險費,用人單位繳納的計入基本養(yǎng)老保險統(tǒng)籌基金,職工繳納的計入個人賬戶;無雇工的個體工商戶、未在用人單位參加基本勞動保險的非全日制從業(yè)人員以及其他靈活就業(yè)人員可以參加企業(yè)職工基本養(yǎng)老保險,由個人繳納基本養(yǎng)老保險費,分別計入基本養(yǎng)老保險統(tǒng)籌基金和個人賬戶。
企業(yè)職工基本養(yǎng)老保險待遇是指依法參加了企業(yè)職工基本養(yǎng)老保險的公民在達到法定條件后所應享受的社會保障。
《社保法》第十六條規(guī)定,參加基本養(yǎng)老保險的個人,達到法定退休年齡時累計繳費滿十五年的,按月領(lǐng)取基本養(yǎng)老金。可見,個人享受企業(yè)職工基本養(yǎng)老保險待遇必須要滿足的條件為:第一,個人必須參加企業(yè)職工基本養(yǎng)老保險。根據(jù)《社保法》⑥的規(guī)定,若是與用人單位建立勞動關(guān)系的職工,即是指用人單位和職工共同繳納了基本養(yǎng)老保險費;若是個體工商戶、未在用人單位參加基本養(yǎng)老保險的非全日制從業(yè)人員以及其他靈活就業(yè)人員,則是個人繳納了基本養(yǎng)老保險費。第二,個人達到法定退休年齡時累計繳費需滿十五年,即個人已達到法定退休年齡,并且達到法定退休年齡時累計繳費已滿十五年。企業(yè)職工基本養(yǎng)老保險待遇是指基本養(yǎng)老金,基本養(yǎng)老金是由統(tǒng)籌養(yǎng)老金和個人賬戶養(yǎng)老金組成,具體金額則根據(jù)個人累計繳費年限、繳費工資、當?shù)芈毠て骄べY、個人賬戶金額、城鎮(zhèn)人口平均預期壽命等因素決定,由企業(yè)職工所在地的政府出具地方法規(guī)予以規(guī)定。
《勞動爭議解釋三》第一條規(guī)定,企業(yè)職工基本養(yǎng)老保險待遇損失是指用人單位未為勞動者辦理基本養(yǎng)老保險手續(xù),且社會保險經(jīng)辦機構(gòu)不能補辦,導致勞動者無法享受企業(yè)職工基本養(yǎng)老保險待遇而產(chǎn)生的損失,是社會保險待遇損失的一種。
司法實踐中,人民法院在審理企業(yè)職工基本養(yǎng)老保險待遇損失賠償時卻出現(xiàn)了困惑。
根據(jù)《中華人民共和國勞動爭議調(diào)解仲裁法》⑦和《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋》⑧的規(guī)定,勞動爭議中,當事人對自己提出的主張,應當提供證據(jù)證明,與爭議事項有關(guān)的證據(jù)由用人單位掌握的,由用人單位舉證,因用人單位作出的開除、除名、辭退、解除勞動合同、減少勞動報酬、計算勞動者工作年限等決定而發(fā)生的爭議,由用人單位舉證。根據(jù)上述規(guī)定,用人單位未為勞動者辦理社會保險手續(xù)且社會保險經(jīng)辦機構(gòu)不能補辦致勞動者無法享受企業(yè)職工基本養(yǎng)老保險待遇的舉證責任應當由勞動者承擔。勞動者若要完成上述舉證責任,則需要提交相關(guān)的社保經(jīng)辦機構(gòu)出具的證明。但實踐中,社保經(jīng)辦機構(gòu)由于各種原因很大概率不會向勞動者出具相關(guān)的證明材料,勞動者也就無法完成其舉證責任。此時,若簡單地以勞動者未提交證據(jù)證明應承擔不利后果為由判決駁回勞動者的訴訟請求,對勞動者過于苛刻,有失公平,不利于保護勞動者的合法權(quán)利,違背了該條司法解釋的立法初衷。因此,舉證責任的公平、合理、科學的分配關(guān)系到勞動爭議雙方的訴訟權(quán)利和合法利益。但目前的法律規(guī)定中對此尚沒有明確規(guī)定。
筆者認為,社會保險待遇損失賠償糾紛雖然列入勞動爭議糾紛進行審理,但是究其本質(zhì)系侵權(quán)糾紛。《中華人民共和國侵權(quán)責任法》⑨規(guī)定,侵權(quán)糾紛中,行為人根據(jù)過錯程度承擔民事責任,只有在法律有明確規(guī)定的情況下,才適用無過錯責任歸責原則。在目前的法律體系下,社會保險待遇損失賠償糾紛并不屬于法律明確規(guī)定的適用無過錯責任歸責原則的情形,因此,用人單位應根據(jù)其過錯程度承擔民事責任。
然而,此類損失賠償糾紛情況復雜,又缺乏法律的具體規(guī)定,用人單位的過錯程度難以確定。例如,勞動者因各種原因(如在戶籍所在地已經(jīng)購買了新型農(nóng)村社會養(yǎng)老保險)不愿意購買企業(yè)職工基本養(yǎng)老保險,因此與用人單位達成協(xié)議由用人單位將每月應繳納的社保費用直接支付給勞動者,導致勞動者達到退休年齡后無法領(lǐng)取養(yǎng)老金。又例如勞動者與用人單位建立勞動關(guān)系時距離其達到法定退休年齡已經(jīng)不足十五年,此前勞動者因各種原因也未購買過企業(yè)職工基本養(yǎng)老保險,該用人單位之后也未為勞動者購買企業(yè)職工基本養(yǎng)老保險,在此情況下,即使該用人單位為勞動者購買了企業(yè)職工基本養(yǎng)老保險,但該勞動者因繳費不滿十五年仍然不能享受企業(yè)職工基本養(yǎng)老保險待遇。又例如勞動者與用人單位建立勞動關(guān)系期間,用人單位未為勞動者辦理企業(yè)職工基本養(yǎng)老保險,但勞動者與該用人單位解除勞動關(guān)系后既未與新的用人單位建立勞動關(guān)系,自己也未繳納,最終導致其繳費年限未滿十五年而不能享受企業(yè)職工基本養(yǎng)老保險待遇。上述情況中,用人單位的過錯程度究竟該如何確定?
侵權(quán)糾紛中,侵權(quán)人應承擔的賠償金額應以受害人所遭受的實際損失為標準根據(jù)侵權(quán)人的過錯程度來確定。在企業(yè)職工基本養(yǎng)老保險待遇損失賠償糾紛中,勞動者的實際損失即是勞動者不能享受到的企業(yè)職工基本養(yǎng)老保險待遇。《社保法》第十五條僅規(guī)定了基本養(yǎng)老金根據(jù)個人累計繳費年限、繳費工資、當?shù)芈毠て骄べY、個人賬戶金額、城鎮(zhèn)人口平均預期壽命等因素決定。各地方根據(jù)其地方特點制定了自己的企業(yè)職工基本養(yǎng)老保險制度,對基本養(yǎng)老金的具體金額如何計算做出了規(guī)定。雖然有明確的規(guī)定,但勞動者的實際損失仍然很難計算。本文將以我國S省C市為例進行分析。
我國S省制定有《S省完善企業(yè)職工基本養(yǎng)老保險制度實施辦法》,而C市在《S省完善企業(yè)職工基本養(yǎng)老保險制度實施辦法》的基礎(chǔ)上結(jié)合C市自身特點又制定了《C市企業(yè)職工基本養(yǎng)老保險社會統(tǒng)籌與個人賬戶相結(jié)合實施辦法》。該實施辦法第十七條規(guī)定企業(yè)職工基本養(yǎng)老保險待遇包括基本養(yǎng)老金、喪葬補助費、一次性撫恤金。
其中,對基本養(yǎng)老金的計發(fā)方式規(guī)定如下:(1)1996年1月1日以后參加工作,個人繳費年限累計滿15年以上的職工的月基本養(yǎng)老金=基礎(chǔ)養(yǎng)老金+個人賬戶養(yǎng)老金;(2)1995年12月31日以前參加工作,個人實際繳費年限累計滿15年以上的職工的月基本養(yǎng)老金=基礎(chǔ)養(yǎng)老金+個人賬戶養(yǎng)老金+過渡性養(yǎng)老金+調(diào)節(jié)金;(3)1995年12月31日以前參加工作,個人繳費年限累計滿10年不滿15年的職工,基本養(yǎng)老金按第2條的規(guī)定計發(fā);繳費年限累計不滿10年,不發(fā)給基本養(yǎng)老金。而基礎(chǔ)養(yǎng)老金=(參保人員退休時上一年S省在崗職工月平均工資+本人指數(shù)化月平均繳費工資⑩)÷2×累計繳費年限×1%,個人賬戶養(yǎng)老金=退休時個人賬戶儲存額÷本人退休年齡相對應的計發(fā)月數(shù)(該辦法以圖表的形式另有規(guī)定),過渡性養(yǎng)老金=(參保人員退休時上一年S省在崗職工月平均工資+本人指數(shù)化月平均繳費工資)÷2×1995年12月31日以前未建立個人賬戶的累計繳費年限×1.3%,調(diào)節(jié)金=70元×計算比例(計算比例從2006年起至2010年每年分別為90%、70%、50%、30%、10%,2011年起不再計發(fā)調(diào)節(jié)金)。
另外,退休人員按本人死亡時上一年S省在崗職工月平均工資的4個月計發(fā)喪葬補助費,按本人死亡當月基本養(yǎng)老金的8個月計發(fā)一次性撫恤金。
通過上述規(guī)定可知,S省C市的勞動者的企業(yè)職工基本養(yǎng)老保險待遇損失為:(1)從勞動者達到退休年齡之日后按月領(lǐng)取的基本養(yǎng)老金;(2)勞動者死亡后由其家屬領(lǐng)取的喪葬補助費和一次性撫恤金。
第一,關(guān)于基本養(yǎng)老金。C市以1996年1月1日為基準點區(qū)分了1995年12月31日以前參加工作和1996年1月1日以后參加工作的勞動者所應領(lǐng)取的月基本養(yǎng)老金的計算方式。因此,在計算基本養(yǎng)老金時首先應確定勞動者參加工作的時間。其次,根據(jù)公式確定基本養(yǎng)老金各組成部分的金額。但是從計算公式可以看出,若勞動者從未參加過企業(yè)職工基本養(yǎng)老保險,則累計繳費年限為0、個人賬戶儲存額也為0,則基本養(yǎng)老金和個人賬戶養(yǎng)老金均為0,這與勞動者所實際遭受的損失明顯不符,不能以此為依據(jù)計算勞動者的實際損失;若勞動者曾參加過企業(yè)職工基本養(yǎng)老保險,則可以根據(jù)公式計算出金額,但是上述公式中的一些指標如本人指數(shù)化月平均繳費工資系需經(jīng)過專業(yè)核算得出或者系相關(guān)部門有明確規(guī)定的,作為非專業(yè)人員的審判人員無法計算。即便計算出了勞動者應當享受的月基本養(yǎng)老金,因勞動者死亡時間無法確定,月基本養(yǎng)老金的計算年限也無法確定。更何況,基本養(yǎng)老金將根據(jù)社會具體情況(如物價變動情況)適時進行調(diào)整。因此,勞動者的實際損失無法準確計算。
第二,喪葬補助費和一次性撫恤金。勞動者死亡時間無法確定,喪葬補助費和一次性撫恤金的具體損失金額也無法準確算出。
從上文分析可知,人民法院在審理該糾紛時困難重重,并且往往會出現(xiàn)審理周期長、審理結(jié)果與當事人預期差距較大等負面情況,可能會導致爭議雙方矛盾激化,甚至可能會引起當事人對人民法院的敵對情緒,不利于和諧社會的建立。
究其原因,第一,法律規(guī)定不具體、不完善,目前關(guān)于社會保險待遇損失賠償?shù)囊?guī)定只有《勞動爭議解釋三》第一條的原則性規(guī)定,對具體適用問題沒有規(guī)定。第二,社會保險專業(yè)性太強,各個項目的具體金額、計算方式都是由專業(yè)計算方法得出,不具有專業(yè)知識的人進行核算難度較大。第三,我國社會保險制度經(jīng)歷了較長的改革發(fā)展時期,產(chǎn)生了一些歷史遺留問題,針對這些問題各地方又出臺了一些專門性文件,這樣直接或間接地給法院審理工作增加了難度。第四,社會保險繳納不規(guī)范,因各種原因?qū)е旅摫!壉5默F(xiàn)象日益增多,2013年共有3800萬人棄繳社保,脫保、棄保的勞動者增多必定會導致日后此類糾紛的增多。第五,缺乏人民法院與人社等相關(guān)部門的長期溝通交流機制,導致人民法院在審理相關(guān)專業(yè)性問題的時候咨詢無門。
首要是要完善相關(guān)法律法規(guī)。即使不能出臺法律或者司法解釋,上級法院也可以出臺指導性意見,讓法官在審理相關(guān)糾紛時有依據(jù)可以遵循。
此類糾紛審理過程中主要面臨的亟需完善的法律問題有三個即舉證責任如何分配、過錯程度如何確定以及損失金額如何計算。
1.關(guān)于舉證責任的分配。如上文所述,若簡單地以勞動者未提交證據(jù)證明應承擔不利后果為由判決駁回勞動者的訴訟請求,對勞動者過于苛刻。因此,在分配舉證責任時除了要符合法律規(guī)定外,還要兼顧公平原則。對此,有建議是只要勞動者能夠證明用人單位沒有為其辦理社會保險手續(xù)導致其損失即可,至于證明社保經(jīng)辦機構(gòu)是否能夠補辦的舉證責任,則不應作為是否受案的標準,如果用人單位能夠證明社保經(jīng)辦機構(gòu)還能夠補辦,人民法院應不予受理該勞動爭議案件,而應告知勞動者向勞動行政部門申請解決。筆者并不同意上述意見,既然勞動者到社保經(jīng)辦機構(gòu)不能取得相關(guān)證明材料,那么用人單位獲得上述證明材料的可能性也很小,如果將舉證責任分配給用人單位同樣有失公平。因此,筆者建議由法院依職權(quán)調(diào)取相關(guān)證明材料。司法實踐中已經(jīng)有法院通過發(fā)函的形式就能否補辦向社保經(jīng)辦機構(gòu)征詢意見,社保經(jīng)辦機構(gòu)通過回函的形式回復法院。
2.關(guān)于過錯程度的確定。此類糾紛本質(zhì)上屬于侵權(quán)糾紛,應當適用侵權(quán)糾紛的歸責方式。但是如果簡單地規(guī)定適用過錯歸責原則或者適用無過錯責任歸責原則都有可能加重其中一方的責任,有失公平。因此,應當對歸責方式進行區(qū)分,有針對性地規(guī)定。筆者建議,若勞動者在同一用人單位連續(xù)工作滿十五年的,則適用無過錯責任歸責原則;若勞動者在同一用人單位連續(xù)工作不滿十五年或者在不同的用人單位工作過,則適用過錯推定原則,即只要沒有為勞動者購買企業(yè)職工基本養(yǎng)老保險則推定用人單位有過錯,若用人單位不能證明自己沒有過錯的,則應承擔賠償責任;涉及多個用人單位的,應當分別確定各用人單位的過錯程度;另外,若在勞動者主動要求或者與用人單位達成協(xié)議不辦理企業(yè)職工基本養(yǎng)老保險的情況下,可以認定勞動者也具有過錯,應當適當減輕用人單位的責任。
3.關(guān)于損失金額的計算。從上文中可知,勞動者實際產(chǎn)生的損失額不能準確核算,但是人民法院在審理此類糾紛時并不能以不能核算損失金額為由而不支持勞動者的訴請或者隨意判決。所以急需法律規(guī)定此類損失如何計算。損失金額可以有兩種計算方式,一次性計算和按照實際發(fā)生的計算。兩種方法都有弊端,因養(yǎng)老金會隨著社會經(jīng)濟發(fā)展而適時調(diào)整,一次性計算的話可能會對勞動者不公平;按照實際發(fā)生的計算,勞動者則將會面臨數(shù)次訴訟,增加了勞動者的訴累。筆者建議,如何計算損失金額由勞動者自己選擇。如果勞動者選擇一次性計算的話,損失金額以勞動者起訴當年的其所在區(qū)域的省平均月工資或者其從事的行業(yè)平均月工資為標準計算,計算年限以勞動者起訴當年的中國人均壽命為標準計算即勞動者起訴當年的中國人均壽命-法定退休年齡=養(yǎng)老金領(lǐng)取的年限。而對于某些地區(qū)(如上文列舉的S省C市)的企業(yè)職工養(yǎng)老保險待遇中還包括喪葬補助費和一次性撫恤金,則都以勞動者起訴當年的其所在區(qū)域的省平均月工資或者其所從事的行業(yè)平均月工資為標準計算。如果勞動者選擇按照實際發(fā)生的計算,建議規(guī)定一個起訴周期如5年或10年。計算標準與一次性計算的一樣,計算年限則為實際發(fā)生的年限。而某些地區(qū)可能涉及的喪葬補助費和一次性撫恤金,則在勞動者死亡后由其繼承人起訴,計算標準也為勞動者死亡當年的其所在區(qū)域的省平均月工資或者其從事的行業(yè)平均月工資。
因社會保險的特殊性和專業(yè)性,人民法院應當加大與社保部門的溝通交流,建議與相關(guān)社保經(jīng)辦機構(gòu)建立長期的溝通交流機制,這樣法官在遇到相關(guān)問題的時候才能快速反應,也能快速獲得社保經(jīng)辦機構(gòu)的幫助,避免訴訟周期的不必要延長。
社保待遇損失賠償糾紛產(chǎn)生的根本原因是用人單位因各種原因未為勞動者辦理相關(guān)社會保險手續(xù)而導致勞動者不能享受相關(guān)社會保險待遇。因此應充分發(fā)揮社保部門、勞動行政監(jiān)察部門的教育、監(jiān)查、處罰的作用。社保部門、勞動行政監(jiān)察部門應強化對用人單位的宣傳教育,同時也要加強監(jiān)查執(zhí)法力度,對發(fā)現(xiàn)用人單位未依照法律規(guī)定為勞動者辦理社會保險手續(xù)的情形要依法處罰,切實維護和保障勞動者的合法權(quán)益,源頭上減少此類糾紛的產(chǎn)生。
隨著社會經(jīng)濟的發(fā)展,勞動爭議糾紛日益增多,勞資矛盾日趨尖銳,應積極調(diào)動各方社會資源,積極探索構(gòu)建勞動爭議多元解決的機制,從源頭上化解包括社會保險待遇損失糾紛在內(nèi)的各種勞資糾紛,避免勞動爭議進入訴訟程序,既能切實保障勞動者和用人單位合法權(quán)益的同時,又能保障經(jīng)濟發(fā)展,維護社會和諧穩(wěn)定。
【注釋】
①郭捷、張琳:《我國<社會保險法>的問題反思及未來展望》,中國勞動,2015年5月第40頁。
②郭捷、張琳:《我國<社會保險法>的問題反思及未來展望》,中國勞動,2015年5月第40頁。
③郭捷、張琳:《我國<社會保險法>的問題反思及未來展望》,中國勞動,2015年5月第41頁。
④百度百科:養(yǎng)老保險,載http://baike.baidu.com/link?url=0B2r Y0zHreIFZCqaUQaMIVg8fHi8s4gsRXy3IHSQRZeVgcjxbdN8SLK4y8lWCCZELYera 0OqDorn3xAX3QF_H_,2015年7月19日訪問。
⑤公務員和參照公務員法管理的工作人員的養(yǎng)老保險不在本文討論之列。
⑥《中華人民共和國社會保險法》第十條規(guī)定職工應當參加基本養(yǎng)老保險,由用人單位和職工共同繳納基本養(yǎng)老保險費。無雇工的個體工商戶、未在用人單位參加基本養(yǎng)老保險的非全日制從業(yè)人員以及其他靈活就業(yè)人員可以參加基本養(yǎng)老保險,由個人繳納基本養(yǎng)老保險費。公務員和參照公務員法管理的工作人員養(yǎng)老保險的辦法由國務院規(guī)定。
⑦《中華人民共和國勞動爭議調(diào)解仲裁法》第六條規(guī)定發(fā)生勞動爭議,當事人對自己提出的主張,有責任提供證據(jù)。與爭議事項有關(guān)的證據(jù)屬于用人單位掌握管理的,用人單位應當提供;用人單位不提供的,應當承擔不利后果。
⑧《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋》第十三條規(guī)定因用人單位作出的開除、除名、辭退、解除勞動合同、減少勞動報酬、計算勞動者工作年限等決定而發(fā)生的勞動爭議,用人單位負舉證責任。
⑨《中華人民共和國侵權(quán)責任法》第六條規(guī)定行為人因過錯侵害他人民事權(quán)益,應當承擔侵權(quán)責任。根據(jù)法律規(guī)定推定行為人有過錯,行為人不能證明自己沒有過錯的,應當承擔侵權(quán)責任。
《中華人民共和國侵權(quán)責任法》第七條規(guī)定行為人損害他人民事權(quán)益,不論行為人有無過錯,法律規(guī)定應當承擔侵權(quán)責任的,依照其規(guī)定。
⑩《C市企業(yè)職工基本養(yǎng)老保險社會統(tǒng)籌與個人賬戶相結(jié)合實施辦法》規(guī)定:本人指數(shù)化月平均繳費工資=參保人員退休時上一年S省在崗職工月平均工資×本人平均繳費工資指數(shù)。本人平均繳費工資指數(shù),按從1990年1月1日以后至職工辦理退休手續(xù)或個體參保人員辦理領(lǐng)取基本養(yǎng)老金手續(xù)當年,歷年繳費中的當年本人繳費工資與對應的職工平均工資比值的平均數(shù)確定。