我國(guó)類別股設(shè)置研究
——以表決權(quán)相關(guān)類別股設(shè)置為研究重點(diǎn)

(延邊大學(xué) 吉林 延吉 133002)

一、中國(guó)表決權(quán)相關(guān)類別股發(fā)展現(xiàn)狀

我國(guó)關(guān)于類別股探索其實(shí)早就開(kāi)始了，在《公司法》頒布之前就有所規(guī)定了，盡管這些規(guī)定只見(jiàn)于部門(mén)規(guī)章和地方法規(guī)中，但仍然是一個(gè)好現(xiàn)象。在 1992 年的《股份有限公司規(guī)范意見(jiàn)》就有對(duì)類別股的規(guī)范，該規(guī)范明確提出了公司可以設(shè)置普通股，并且對(duì)優(yōu)先股也可以設(shè)置。優(yōu)先股不享有公司公積金權(quán)益。優(yōu)先股股東是有優(yōu)先權(quán)的，具體體現(xiàn)在兩個(gè)方面：在股利分配和剩余財(cái)產(chǎn)取得。

到了 2005 年 10 月，修改后的《公司法》有了重新的規(guī)定。根據(jù) 132 條的規(guī)定，國(guó)務(wù)院可以對(duì)公司發(fā)行本法規(guī)定以外的其他種類的股份，另行作出規(guī)定。有學(xué)者認(rèn)為，該條規(guī)定其實(shí)給類別股的發(fā)行留下可能性，其實(shí)法律規(guī)定上可知我國(guó)公司法沒(méi)有禁止公司發(fā)行其他類別的股份，但也給了一個(gè)限制條件，也就是只有國(guó)務(wù)院才能作出規(guī)定。當(dāng)然也可以這么理解，公司章程可以自由設(shè)置類別股，但應(yīng)該在相應(yīng)的法律規(guī)定內(nèi)實(shí)行。

2013年11月30日《國(guó)務(wù)院關(guān)于開(kāi)展優(yōu)先股試點(diǎn)的指導(dǎo)意見(jiàn)》一(五)條和2014年證監(jiān)會(huì)3月21日《優(yōu)先股試點(diǎn)管理辦法》出臺(tái)意味著類別股制度登上了我國(guó)資本市場(chǎng)和公司融資的舞臺(tái)。《指導(dǎo)意見(jiàn)》第一(五)條和《試點(diǎn)管理辦法》第十條都規(guī)定了優(yōu)先股的類別表決權(quán)，這充分說(shuō)明我國(guó)立法層面已經(jīng)充分認(rèn)識(shí)到了類別表決權(quán)對(duì)優(yōu)先股保護(hù)的重要意義。然而，類別表決權(quán)是一把雙刃劍：一方面，它抑制占據(jù)公司控制地位的普通股股東濫用多數(shù)決侵害類別股股東利益；另一方面，它否決公司決議的實(shí)質(zhì)功能會(huì)妨礙公司行為自由和經(jīng)營(yíng)靈活性。

二、表決權(quán)類別股的價(jià)值考量——以雙層股權(quán)結(jié)構(gòu)為例

我國(guó)《公司法》通過(guò)一股一權(quán)和同股同權(quán)原則將股權(quán)的表決權(quán)和財(cái)產(chǎn)性權(quán)利等比例切割形成標(biāo)準(zhǔn)的股份，股東表決權(quán)與財(cái)產(chǎn)性權(quán)利成比例分配,以達(dá)到一系列高效地進(jìn)行公司治理的目的。但是隨著金融創(chuàng)新和現(xiàn)代金融產(chǎn)品出現(xiàn),公司不斷尋求更符合自身利益的治理模式,這一過(guò)程促使了表決權(quán)與利益索取權(quán)脫鉤的情況產(chǎn)生,出現(xiàn)了滿足不同偏好投資者需求的表決權(quán)相關(guān)類別股,并由此為基礎(chǔ)設(shè)計(jì)公司股權(quán)結(jié)構(gòu),創(chuàng)造出雙層或多層股權(quán),以確保公司在上市籌資過(guò)程中通過(guò)控制多重表決權(quán)股來(lái)保證對(duì)公司的控制權(quán),維持公司經(jīng)營(yíng)理念和有效經(jīng)營(yíng)。

公司所采用的雙層股權(quán)結(jié)構(gòu)模式就是類別股的一種，主要體現(xiàn)為對(duì)管理層股東公司表決權(quán)的擴(kuò)張，對(duì)普通股東表決權(quán)的限制。雙層股權(quán)結(jié)構(gòu)，指公司將其普通股分為 A 類和 B 類，A 類普通股遵循“一股一票”的原則享有表決權(quán)，B類普通股每股所具有的表決權(quán)是 A 類普通股的數(shù)倍。B 類普通股一般由公司創(chuàng)始人以及創(chuàng)始團(tuán)隊(duì)出資持有，該類股票不能進(jìn)行公開(kāi)交易，一旦轉(zhuǎn)讓就必須以1:1 的比例置換成 A 類普通股。雙層股權(quán)結(jié)構(gòu)，被認(rèn)為是一種通過(guò)分離現(xiàn)金流和控制權(quán)而對(duì)公司實(shí)行有效控制的手段。

(一)解決企業(yè)融資困境

隨著市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，受國(guó)際化公司兼并熱潮、創(chuàng)新型行業(yè)發(fā)展的影響，企業(yè)迫切需要擴(kuò)大投資以壯大穩(wěn)固自身的實(shí)力。但是在招商引資過(guò)程中，常常出現(xiàn)這樣一對(duì)矛盾。在公司不斷壯大的過(guò)程中，原公司股東缺少資金，或者不愿再投入資金承擔(dān)過(guò)大風(fēng)險(xiǎn)，這時(shí)需要通過(guò)發(fā)行新股以籌集資金。而公司不斷籌資發(fā)行新股，原股東的股權(quán)比例將被不斷稀釋，容易喪失對(duì)公司的控制權(quán)。這一因素往往阻礙了中小企業(yè)，尤其是創(chuàng)新型企業(yè)的發(fā)展。

此外，公司在增資擴(kuò)股過(guò)程中吸納了大量新股東，股東數(shù)量越多，越容易產(chǎn)生觀點(diǎn)和利益的沖突，從而陷入公司發(fā)展困境的怪相。因此，如果能推行一個(gè)以股權(quán)為基礎(chǔ)，以投票權(quán)(或提名權(quán))為抓手的新的公司治理結(jié)構(gòu)，那么許多成長(zhǎng)型公司可能不會(huì)陷入“投資人越多，公司不知道怎么發(fā)展”的困境。

(二)適應(yīng)創(chuàng)新型企業(yè)的發(fā)展實(shí)踐

市場(chǎng)的發(fā)展，新技術(shù)的不斷涌現(xiàn)，新型行業(yè)的發(fā)展，使得原先被奉為信條的“資本雇傭勞動(dòng)力”理論變得極為片面。

創(chuàng)新型企業(yè)的創(chuàng)始人企圖通過(guò)雙層股權(quán)結(jié)構(gòu)來(lái)弱化企業(yè)進(jìn)一步融資所帶來(lái)的弊端。由創(chuàng)始人持有享有絕大多數(shù)表決權(quán)的 B股，向社會(huì)公眾發(fā)行“一股一表決權(quán)”的 A 類股，從而防止因公司上市而稀釋創(chuàng)始人的股份，從而維護(hù)其對(duì)公司事務(wù)的控制權(quán)。一旦占有公司絕大多數(shù)的表決權(quán)，一方面，這種內(nèi)部控制可能會(huì)增加創(chuàng)始人激勵(lì)，鼓勵(lì)他們?cè)黾訉?duì)公司特有的人力資本的投資，獲得對(duì)特定公司特定的技能，這樣可以使創(chuàng)始人變得更有價(jià)值。

(三)防止敵意收購(gòu)

公司的收購(gòu)中敵意收購(gòu)是常見(jiàn)的，而防御這種敵意收購(gòu)的方法一般來(lái)說(shuō)有三種：發(fā)行新股；重塑表決權(quán)；股東權(quán)利計(jì)劃。三種方法的后兩種都適用了類別股。

因此，類別股的設(shè)置防御公司被敵意收購(gòu)，主要是利用了類別股可償還和可轉(zhuǎn)換這兩種特殊的類別權(quán)利，得以稀釋公司的股權(quán)，增加公司收購(gòu)難度，或是增加公司的債務(wù)來(lái)減少公司收購(gòu)價(jià)值，以期讓惡意收購(gòu)方放棄收購(gòu)。在英國(guó)有一種類別股被叫作“金股”，“金股指通過(guò)公司章程設(shè)置的具有超額表決權(quán)的股份，一般認(rèn)為，金股是由于英國(guó)政府為保持對(duì)私有化了的國(guó)有企業(yè)的控制而采用得以合法化”有金股的個(gè)別股東可以否決任何對(duì)公司章程所做的修改問(wèn)題，以此來(lái)維護(hù)英國(guó)政府對(duì)企業(yè)的控制權(quán)。

三、我國(guó)類別股制度的構(gòu)建

雖然一股一權(quán)、同股同權(quán)一直是作為我國(guó)公司股權(quán)分配的基本原則，但是相較于股份有限公司，2005 年新修訂的公司法對(duì)于有限責(zé)任公司股份表決權(quán)的分配有所放松。公司法第 42 條允許有限責(zé)任公司公司章程對(duì)表決權(quán)作出例外規(guī)定，不按照出則比例設(shè)置。且第 131 條規(guī)定，國(guó)務(wù)院可以對(duì)公司發(fā)行本法規(guī)定以外的其他種類的股份，另行作出規(guī)定。這事實(shí)上為設(shè)置不同權(quán)利內(nèi)容的類別股提供了法律上的預(yù)留空間：包括表決權(quán)類別股在內(nèi)的對(duì)表決權(quán)作出特殊規(guī)制的類別股、在利益分配上作出特殊規(guī)制的類別股均有了一定的立法空間。

從目前中國(guó)的市場(chǎng)情況來(lái)看，投資者的成熟度以及集團(tuán)訴訟的機(jī)制欠缺，導(dǎo)致投資者”用腳投票”難易度較之具有發(fā)達(dá)資本市場(chǎng)制度體系的美國(guó)及其他歐美國(guó)家更大。對(duì)于投資者的保護(hù)除了采取訴訟的方式，更行之有效并更具有針對(duì)性的方式為通過(guò)專業(yè)監(jiān)管機(jī)構(gòu)進(jìn)行規(guī)制與救濟(jì)。現(xiàn)實(shí)情況來(lái)看，證券交易所和政府監(jiān)管部門(mén)(以下合稱為“證券監(jiān)管部門(mén)”)是替代法院提供事后救濟(jì)的最佳候選人。所以應(yīng)充分發(fā)揮專業(yè)監(jiān)管機(jī)構(gòu)職責(zé)，完善上市規(guī)則。并且構(gòu)建類別股東權(quán)利保護(hù)體系，同時(shí)加強(qiáng)完善公司信息披露機(jī)制。