環境污染第三方治理下的企業環境責任風險管控

(武漢大學環境法研究所 湖北 武漢 430070)

2014年12月國務院辦公廳公布了《國務院辦公廳關于推行環境污染第三方治理的意見》(以下簡稱《意見》)，對環境污染第三方治理的概念進行了界定，此概念認為，環境污染第三方治理主要是在排污企業和治理企業之間產生的一種新的污染治理模式。在這種“企企合作”的環境污染第三方治理模式下，排污企業雖然將污染治理的活動移交給了治理公司，但其中所涉及的企業環境責任并沒有完全轉移。因此，在環境污染第三方治理下企業環境責任的承擔是企業在進行風險管控以及環保合規方面需要關注的重要問題。

一、環境污染第三方治理的模式

由于目前環境污染第三方治理的模式并不單一，不同模式下排污企業、治理公司和污染物排放之間的關系有所不同，因此不同的模式對于法律責任的承擔實際上有著重要的聯系。

現階段環境污染第三方治理的模式主要可以分為兩種，一種是委托治理服務，另一種是托管運營服務。委托治理服務一般表現為治理企業為排污企業提供較為全面的服務，包括污染處理裝置的設計、施工、調試和運營管理等多方面，有些治理企業可能還會進行獨立的企業化運作；而托管運營服務則是治理企業利用排污企業已有設備，僅提供環保管理和設備運營等服務。總的來說，這兩種模式的區別在于“治理企業是否擁有治污設施的產權，前者擁有或者部分擁有；后不擁有產權，只接受排污企業托管，負責其治污設施運營管理。”[1]

因此，通過區分兩種不同的環境污染治理模式，我們可以了解到治理企業在整個治理過程中所發揮的作用，由此也當然影響到排污企業的環境責任的承擔。

二、不同治理模式下的企業環境責任風險

盡管在《意見》中對責任分擔有所提及，在“企企合作”式的環境污染第三方治理中，由排污企業承擔污染治理的主體責任，而相關的治理企業承擔約定的污染治理責任。但如果從《環境保護法》和《侵權責任法》等法律層面出發，在環境污染第三方治理中很難界定“污染者”這一概念，因為在不同的治理模式下，排污企業和治理企業所發揮的作用以及實際上的掌控能力都有所不同，不能輕易確定排污企業就一定是“污染者”，此時，企業所面對的環境責任風險就有所不同，需要通過結合不同的治理模式進行分析。

(一)委托治理服務模式下的環境責任風險

在委托治理服務這一模式下，治理企業實際上在污染治理方面發揮著重要的作用，甚至當治理企業能夠獨立公司化運作的時候，排污企業幾乎喪失了對于污染物治理的控制權。因此這里需要關注的是究竟是誰排出污染物這一重要的問題。

從委托治理服務這種模式來看，排污企業與治理企業之間是相互獨立的，排污企業將污染物運輸到治理企業委托其進行處理，而最終是由治理企業未達到處理標準而將污染物排放了出來，此時仍讓原企業承擔法律責任似乎就不太妥當，同時這種情況下也和“誰污染，誰治理”原則有些沖突。實際上，隨著環境保護實踐的不斷擴大,污染者負擔原則的主體范圍在逐步擴大，“污染者”這一概念可能擴大到其他的利益主體。[2]因此，將污染者簡單的定義為污染物的生產者似乎不太妥當。在委托治理服務模式下，特別是當治理企業開展完全獨立的治理工作時，仍然認為原企業是環境責任的承擔主體，顯然是不合適的，但這并不意味著企業完全避免了承擔環境責任的風險。

實際上，有學者對主體責任進行了研究，其認為主體責任并不等于主要責任，當治理企業不愿或者不能承擔環境法律責任時，或是在雙方合同中約定了合法合理的免責條款時，排污企業作為污染物產生者，有義務消除自己或治理企業產生的對生態環境的惡劣影響。[3]因此在這里的主體責任實際意味著企業的社會擔當。

(二)托管運營服務模式下的環境責任風險

在托管運營服務模式下治理企業是在排污企業內部提供服務的，排污企業本身有著較大的掌控力度，所以在這種情況下，很難認定污染物的排出是誰的責任。結合現有的法律法規及規范性文件，在這一模式下企業面臨的承擔環境責任的風險就更高。

但在這一模式下，第三方服務的引入并不能等同于排污企業治污責任的轉移。由于排污企業在對污染物的排放和治理中仍然有著較大的掌控權，其需要按照規定和約定排放污染物，同時也有責任對第三方進行監督管理。

三、環境污染第三方治理下企業的風險管控建議

基于上述對可能面臨的風險的分析，對于有排污需求且想要通過環境污染第三方治理這種模式進行污染物治理的企業來說，進行全面的風險管控是其生產經營過程中不可忽視的部分。

(一)選取合適的第三方治理模式

不論是何種第三方治理模式企業都面臨著一定的風險，因此需要其結合自身的需求及能力做出準確的判斷，選取適合自身治理模式，從而降低相應的風險。

如企業本身擁有處理污染物的經驗和能力，且相關的設備設施較為完善，選擇托管運營服務模式實際上對自身的風險管控更加有力。因為其積累的處理經驗和技術將能夠很好的幫助企業實現合規，同時更好的監管治理企業的工作，從而減少污染的產生，也降低自身承擔環境責任的風險。

而如果企業缺少相應的設施設備或者在污染物處理方面積累的技術能力和經驗都較少的情況下，可以選擇委托治理服務的方式，將相關的污染治理活動委托給有資質的治理企業，從而實現自身的環保合規。

(二)細化責任承擔

不論采取何種治理模式，排污企業和治理企業之間均保持了較緊密的聯系，二者都是潛在的環境責任主體。同時因環境污染第三方治理所具有的契約性特征，雙方可以通過契約的形式細化相關的責任承擔，但仍需結合雙方合作的方式、污染物類型以及可能涉及的違法行為。當所確定的責任承擔越細致，企業所可能面臨的環境責任風險就越明確。

舉例來說，對于相關的民事責任或者僅涉及到罰款、罰金的行政、刑事責任，雙方可以約定由排污企業與治理企業共同承擔對外連帶責任，而對內雙方均可以依據委托治理協議的規定向違約的一方進行追償。[4]這樣明確的約定，一方面可以減少企業可能面對的風險，同時也能約束雙方更好的履行義務。