未給員工辦社保，社保待遇損失如何處理？

文_譚立獨

案例回放：

張某于2007年3月入職蘇州某公司工作，在職期間，公司未為其繳納社會保險。2015年2月20日，張某達到法定退休年齡，但仍繼續在公司工作。此時，雙方不再簽訂勞動合同，而是簽訂了《退休返聘人員勞務協議》。

2018年1月，張某離職。離職后，張某申請勞動仲裁，要求公司賠償其不能享受養老保險待遇的損失。

當地勞動人事爭議仲裁委員會認為張某已超過法定退休年齡，故不予受理。張某不服，向法院提起訴訟。

此案經過一裁兩審，法院最終判決：公司按照當地社會平均工資的標準支付張某養老保險待遇損失。

律師評析：

實踐中，對于用人單位欠繳、少繳、補繳社保的爭議，認為屬于行政爭議，應由社會保險行政部門處理，法院不予受理。但是，對于用人單位未辦理社保給勞動者造成損失的，勞動者可以通過仲裁或者訴訟主張社保待遇的損失。

《最高人民法院關于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋》第一條規定：“勞動者以用人單位未為其辦理社會保險手續，且社會保險經辦機構不能補辦導致其無法享受社會保險待遇為由，要求用人單位賠償損失而發生爭議的，人民法院應予受理。”據此，勞動者主張養老保險待遇損失的，需具備三個條件：一是用人單位未辦理社保手續；二是社會保險經辦機構不能補辦，對于這一條件，一般要求勞動者提供社保機構不能補辦的證據；三是要達到法定退休年齡。

本案中，法院正是依據上述規定，支持了張某養老保險待遇損失的請求。

司法實踐中，對于用人單位未為職工繳納社會保險，職工本人在個人窗口繳納的社會保險費，法院也認為是勞動者的社會保險待遇損失，如果訴訟，法院會要求用人單位承擔。

那么，職工養老保險待遇損失究竟如何計算呢？當前并沒有法律規定，導致各地裁判不一。有的參照當地最低工資標準，有的參照當地同類退休職工的養老待遇標準，有的參照當地社會平均工資標準，還有的法院委托社保部門進行核算，但委托核算操作起來很有難度，因為職工本身社保就沒有繳納，社保部門也就沒有核算依據。當前，勞動者主張養老保險待遇的爭議頻發，亟需出臺統一規定，以便做到裁判有法可依。

在本案中，還有一個爭議：張某達到退休年齡后繼續在單位留用，與單位究竟是勞動關系還是勞務關系？根據《勞動合同法》第四十四條規定，勞動者開始依法享受基本養老保險待遇的，勞動合同終止。法院認為：雖然張某已達退休年齡，但是未依法享受養老保險待遇，因此，雙方仍系勞動關系。也正是因此，雙方的爭議屬于勞動爭議，法院應予以受理。