試析建筑施工企業工程項目合同管理的法律風險及防范策略

姜洲

【摘 要】隨著我國的經濟飛速發展，建筑企業也逐漸崛起，成為我國經濟產業的主力軍。但是，我國目前建筑行業的整體收益卻不容樂觀，由于收益不好，所以導致了建筑行業企業發展緩慢。導致這種情況的主要原因之一就是沒有意識到企業工程項目合同管理風險，所以才會造成各種各樣的糾紛和意外的出現。這樣不僅會影響到建筑行業企業的信譽，也會影響到建筑工人的安全。所以，為了建筑行業的健康發展，項目合同安全管理是必不可少的。

【關鍵詞】建筑施工；企業；工程管理；合同；風險；防范策略

一、建筑施工企業工程項目合同風險管理的意義

從目前的情形來看，建筑市場的競爭非常劇烈，競爭力相對較差，施工企業在工程項目的利潤較少，涌現了許多問題，如建設成本的欠款。這些問題不僅影響公司的正常運營，而且還會降低公司的聲譽，使公司陷入惡性循環。另外，公司缺乏優秀的項目管理工作，缺乏簽證資料數據管理和對其他任務的關注，導致施工進度緩慢，項目質量差，和技術損失。為了解決這些問題，建筑公司需要重視管理工作，尤其是合同風險管理。從合同的簽訂和管理出發，闡明了各種法律風險，是其采取有效的預防措施防范風險的內容，以確保建筑公司這樣的正常收入，這是為了促進建筑行業健康的發展。

二、工程項目合同管理的法律風險

（一）不簽訂工程分包合同

合同是當事人之間確定民事權利義務關系的協議。如果沒有合同，那么就無法確定當事人之間的權利和義務關系。如果不簽訂合同，那么在工程建設期間，工人一旦出現意外，就沒有合同作為保障，無法保障施工工人的安全，在工程完工之后，雖然建筑數量可以參考建筑物簽證或圖紙來決定，質量可以通過業主和老板的批準來決定，但項目的單價和項目的價格不能確定，合法的風險很大。《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第十六條規定：“當事人對建設工程的計價標準或者計價方法有約定的，按照約定結算工程價款。因設計變更導致建設工程的工程量或者質量標準發生變化，當事人對該部分工程價款不能協商一致的，可以參照簽訂建設工程施工合同時當地建設行政主管部門發布的計價方法或者計價標準結算工程價款。” [1]換句話說，如果沒有簽訂合同，可以根據項目配額和項目成本評估確定項目價格。目前，我國建筑市場的實際情況是，項目承包商的單價低于配額的10%，如果項目承包商和分包團隊在項目完成后未簽訂施工合同，雙方未達成和解協議。如果分包團隊根據分配請求法院解決，法院支持分包團隊的上訴，即建設公司作為中標者是低價出價，卻高于中標價格的10%-20%將工程分包出去，這樣一來，項目外包不可避免地導致嚴重的利潤損失甚至項目損失。

（二）違法分包、轉包法律風險

違法分包就是指總承包人沒有經過發包人的同意，擅自將工程分包給沒有具備相應資質的施工單位，或者是將工程的部分分包給其他人施工。違法分包分為主要幾種表現形式：合同中沒有同意分包或者沒有經過建設單位同意就分包；分包單位沒有施工的資質；將工程的主體分包給其他人；總包單位將施工工程分解之后，將本來由一個施工主體完成的工程分給其他人完成。所謂轉包就是指承包單位承包建設工程后，不履行合同約定的責任和義務，將其承包的全部建設工程轉給他人，或者將其承包的全部工程分解以后以分包的名義分別轉給他人承包的行為。《最高人民法院關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十一條第二款規定：雇員在從事雇傭活動中因安全生產事故遭受人身損害，發包人、分包人知道或者應當知道接受發包或者分包業務的雇主沒有相應資質或者安全生產條件的，應當與雇主承擔連帶賠償責任。[2]

（三）驗工計價、竣工結算不規范風險

預防措施是在施工過程中進行定期檢查和定價，并在項目完成后完成竣工結算。檢驗和定價與完工結算是建設項目建設中最重要的環節，是重要的基礎。確定合同權利和義務。項目承包商不僅要對項目分包商進行月度勞動監察和定價，還要完成工程竣工結算，檢驗定價和完工結算數據必須由項目分包商或委托人簽署和批準。項目承包商項目人員單方檢查和結算的信息不是締約方的完工結算信息。如果項目分包商不批準，則沒有法律效力。及時檢查和結算有利于掌握和監督建設資金的支付，有利于工程造價核算，也可以有效防止或避免糾紛，防止損失。

（四）代理風險

在建設項目的實際開發中，由于需要更多的人參加，為了簡化項目管理，確保施工成果，大部分建設項目將選用管理者責任制，項目經理將實施項目管理。項目經理有權執行與項目有關的種種事項。在某些狀況下，項目經理的利益和建筑企業的重讀將導致個人利益被優先商酌，企業的利益受到破壞，從而產生法律風險。總的來說，項目經理沒有取得企業的授權，并私下簽署了合同和結算協議。這種舉止會使施工企業擔負法律后果，嚴重影響到企業的利益。[3]

三、合同管理法律風險的防范措施

（一）簽訂前的風險防范

在雙方簽訂項目合同之前，建筑公司應做好相關的法律風險剖析，并依照風險內容制定有用的預防舉措，以避免各種風險造成的強大危害。簽訂合同前承包商應對招標文件和施工許可證實行嚴苛審查和考察，以確保合同的有效性和承包商的能力。此外，有必要對履約能力進行詳細調查，明確雙方執行能力，然后確定合同內容是否可以順利實行，以避免違法行為造成的法律危害。[4]從建筑公司的角度來看，合同是法院審理不可或缺的憑據，其有效性水平將直接影響爭議的效果。為防止合同無效所產生的法律風險，以下措施可以采取：首先，審查資格。簽訂合同時，有必要調查承包商是否具有相關的資質和信譽，以確保承包商的執行能力；第二，正確處理掛靠問題。如果發生這種情況，承包商需要承擔更多風險。如果行政懲罰無效，則需要承擔更大的法律責任。三，招標范圍明了。如果項目不在招標范圍內，合同無效；四，按照法律法規實行招標。按照有關措施和法律規定實行招標，確保合同的有效性得到法律法規的贊成，從而維護自身的權益。

（二）簽訂中的風險防范

在合同簽署流程中，施工單位應明確合同內容，對內容實行周密審查，確保合同內容的全面性和規范性。根據業務法規，制定合同內容。格式文本必須考慮合同雙方的權利和責任。

合同中的要求和規定務必用文字清晰說明，不得含糊不清，以確保合同的直觀性。在項目建設過程中，建筑企業不可避免地要開展一些經濟行動，然后會有衍生合同，如采購合同等等。為了規避風險，還有必要對衍生合同進行風險管理。合同模式應當用于起草合同，降低法律風險。衍生合同的內容主要包括專業分包，物資采購等。內容應當按照合同要求進行詳細劃分和實施，以便減少法律風險造成的損失。

（三）完善合同管理規章制度

要想對建筑施工企業項目合同進行有效的防控措施，就要不斷的對施工企業自身進行合同的管理和完善。例如：可以依靠企業的內部制度對不同部門的任務進行落實和完善，從簽訂的合同生效開始對合同進行全面考慮，做好籌備工作，同時也要規范施工企業的行為。在履行合同的過程中，要對合同盡情全程掌控。對于產生的糾紛，要依據建立的相關制度進行妥善處理，并且要分派專項人員對合同管理事項進行操作，并且定期對相關人員進行培訓和監督檢查，使整個企業內部不斷的完善合同管理工作，同時可以全方面提高企業處理糾紛的能力。

良好的風險防控措施必須要有良好的風險防控體系，所以，施工企業要重視風險防控體系的建設，各個部門依據建設工作的職能分派不通職能的工作人員進行實地操作，同時也要加強彼此間的合作，努力減少工作區域上的監督盲點，減少建筑施工方面的矛盾糾紛。當風險發生之后，可以有效的對風險做出緊急措施和反應。由于項目合同本身具有不確定性和復雜性，容易產生新的問題。所以，在產生糾紛時，企業應該積極面對，全方位考慮原因，以減少糾紛產生的損失，為日后的企業發展提供寶貴的經驗。

（四）風險管理和索賠管理體系的建立

要做好風險管制工作，必須建立健全的管理體系。風險流程可分為五個階段，即：信息收集，收集企業內外的法律風險信息；風險評估，辨別，分析和評估風險；制訂風險限定策略，選擇適當的管理工具；制定和提出解決方案；遵照以往的經歷和數據資料，改革管理方法，采用有效的管理舉措，強化自我評估，加強和改進管理。此外，應強化項目風險管理，明確風險類型。可分為財務風險和法律風險，依照不同類型的風險選取有針對性的解決計劃。

從建筑公司的角度來看，低成本競標比較廣泛，因此理賠管理是必不可少的風險管理項目之一。一般來說，理賠管理的發展是困難的。因此，有必要從施工環節入手，累計關聯經驗，并搜集足夠的索賠信息。如果信息不充足，索賠將很困難。因此，有必要安排一個特殊的負責人負責并注意工作。

四、結語

工程項目是施工企業經營管理的源泉和效益的源泉。強化項目合同管理，從源頭上預防和化解法律風險，鏟除糾紛案件，是提高項目效率，實現項目效率的首要步驟。最近幾年來，建筑企業工程項目存在多起法律糾紛案件，案件數量較多，涉案金額較大，直接關系到項目的有效性水平。主要原因是項目管理人員法律風險預防意識薄弱，合同管理不規范。總之，在建設項目合同管理過程中，為了降低法律風險，必須采取相應的預防措施，嚴格控制合同簽訂的全過程，豐富各種信息，降低風險。

【參考文獻】

[1]王鳳蘭.淺談建筑施工企業工程項目合同管理的法律風險及防范[J].經營管理.2011.09

[2]雷輝.淺談建筑施工企業工程項目合同管理的法律風險及防范[J].智能城市.2018.11

[3]林敏.淺談建筑施工企業經營合同管理的風險防范[J].經濟視野.2016.5

[4]陳碩.建筑施工企業工程項目合同管理的法律風險及防范[J].價值工程.2014.11