境外投資者直接投資六種情形暫不征稅

樊其國

為進一步鼓勵境外投資者在華投資，近日財政部、稅務總局、國家發展改革委、商務部四部委聯合發布的《關于擴大境外投資者以分配利潤直接投資暫不征收預提所得稅政策適用范圍的通知》（財稅［2018］102號），明確自2018年1月1日起，對境外投資者從中國境內居民企業分配的利潤，用于境內直接投資暫不征收預提所得稅優惠政策，由外商投資鼓勵類項目擴大至所有非禁止外商投資的項目和領域，境外投資者以分配利潤直接投資，暫不征預提所得稅的適用范圍擴大。不是所有的境外投資者投資都適用再投資遞延納稅新政，只有境外投資者分得的利潤直接投資被投資企業才可以。對境外投資者從中國境內居民企業分配的利潤，直接投資于鼓勵類投資項目，凡符合規定條件的，實行遞延納稅政策，暫不征收預提所得稅。從而為外商投資企業長期發展創造更好環境，鼓勵境外投資者持續在華投資經營，擴大互利共贏合作。

境外投資者，是指適用《企業所得稅法》第三條第三款規定的非居民企業。對境外投資者直接投資暫不征收預提所得稅必須同時滿足四個方面的條件：一是直接投資的形式，包括境外投資者以分得利潤進行的增資、新建、股權收購等權益性投資行為。二是境外投資者分得利潤的性質應為股息、紅利等權益性投資收益，來源于居民企業已經實現的留存收益，包括以前年度留存尚未分配的收益。三是用于投資的資金（資產）必須直接劃轉到被投資企業或股權轉讓方賬戶，不得中間周轉。四是鼓勵類項目的范圍屬于《外商投資產業指導目錄》中所列的鼓勵外商投資產業目錄，或《中西部地區外商投資優勢產業目錄》。筆者歸納梳理，境外投資者以分配利潤直接投資暫不征收預提所得稅的六種情形。

一、對上市公司符合條件的戰略投資

符合條件的戰略投資，是指符合《外國投資者對上市公司戰略投資管理辦法》（商務部2005年第28號令）規定的投資。適用再投資遞延納稅的直接投資，包括境外投資者以分得利潤進行的對上市公司符合條件的戰略投資，但不包括新增、轉增、收購上市公司股份（符合條件的戰略投資除外）。考慮到可操作性和防止不當適用的需要，《通知》將符合條件的戰略投資以外的新增、轉增、收購上市公司股份，直接投資情形排除在暫不征稅政策適用范圍之外。對上市公司股份符合條件的戰略投資，不僅僅有著投資條件上限制，還有投資者資格的規定。按照《外國投資者對上市公司戰略投資管理辦法》（商務部令2015年第2號修正)規定，戰略投資條件：一是以協議轉讓、上市公司定向發行新股方式以及國家法律法規規定的其他方式取得上市公司A股股份；二是投資可分期進行，首次投資完成后取得的股份比例不低于該公司已發行股份的百分之十，但特殊行業有特別規定或經相關主管部門批準的除外；三是取得的上市公司A股股份三年內不得轉讓；四是法律法規對外商投資持股比例有明確規定的行業，投資者持有上述行業股份比例應符合相關規定；屬法律法規禁止外商投資的領域，投資者不得對上述領域的上市公司進行投資；五是涉及上市公司國有股股東的，應符合國有資產管理的相關規定。

二、新增或轉增中國境內居民企業實收資本或者資本公積

《關于擴大境外投資者以分配利潤直接投資暫不征收預提所得稅政策適用范圍有關問題的公告》（國家稅務總局公告2018年第53號）第一條明確，境外投資者以分得的利潤用于補繳其在境內居民企業已經認繳的注冊資本，增加實收資本或資本公積的，屬于符合“新增或轉增中國境內居民企業實收資本或者資本公積”情形。境外投資者以分得的利潤用于補繳以前已經承諾的注冊資本出資份額的，可以享受暫不征稅優惠待遇。凡符合《通知》規定的其他條件的，可以按規定享受暫不征收預提所得稅的政策。

三、在中國境內投資新建居民企業

境外投資者通過人民幣再投資專用存款賬戶劃轉用于投資的利潤款項的，可以享受暫不征稅優惠待遇。如果境外投資者所分配的利潤在轉給被投資企業之前在境內外的其他賬戶周轉，不得享受暫不征收預提所得稅政策。為確保境外投資者所分得的利潤實際用于直接投資，《通知》規定，境外投資者以分配利潤進行直接投資，必須將資金（資產）直接轉入被投資企業或相關股東賬戶，不得中間周轉。如果境外投資者分得利潤在轉給被投資企業之前在境內外的其他賬戶周轉，則不能享受暫不征收預提所得稅政策。

《關于擴大境外投資者以分配利潤直接投資暫不征收預提所得稅政策適用范圍有關問題的公告》國家稅務總局公告2018年第53號第二條明確，境外投資者按照金融主管部門的規定，通過人民幣再投資專用存款賬戶劃轉再投資資金，并在相關款項從利潤分配企業賬戶轉入境外投資者人民幣再投資專用存款賬戶的當日，再由境外投資者人民幣再投資專用存款賬戶轉入被投資企業或股權轉讓方賬戶的，視為符合“境外投資者用于直接投資的利潤以現金形式支付的，相關款項從利潤分配企業的賬戶直接轉入被投資企業或股權轉讓方賬戶，在直接投資前不得在境內外其他賬戶周轉”的規定。

《外商直接投資人民幣結算業務管理辦法》（銀發［2011］23號）第十四條規定，境外投資者可以通過人民幣再投資專用賬戶劃轉其在境內的人民幣利潤所得，用于境內直接投資。如果境外投資者按照該項規定劃轉再投資款項，凡在相關人民幣利潤款項從利潤分配企業賬戶轉入境外投資者人民幣再投資專用存款賬戶當日內，再由境外投資者人民幣再投資專用存款賬戶轉入被投資企業或股權轉讓方賬戶的，視為符合《通知》第二條第（三）項規定“境外投資者用于直接投資的利潤以現金形式支付的，相關款項從利潤分配企業的帳戶直接轉入被投資企業或股權轉讓方賬戶，在直接投資前不得在境內外其他帳戶周轉”的條件。

四、從非關聯方收購中國境內居民企業股權

境外投資者分得的利潤，屬于中國境內居民企業向投資者實際分配已經實現的留存收益而形成的股息、紅利等權益性投資收益。以現金形式支付的，相關款項從利潤分配企業的賬戶直接轉入被投資企業或股權轉讓方賬戶，在直接投資前不得在境內外其他賬戶周轉；以實物、有價證券等非現金形式支付的，相關資產所有權直接從利潤分配企業轉入被投資企業或股權轉讓方，在直接投資前不得由其他企業、個人代為持有或臨時持有。

（一）境外投資者分得的利潤屬于中國境內居民企業向投資者實際分配已經實現的留存收益而形成的股息、紅利等權益性投資收益。

（二）境外投資者用于直接投資的利潤以現金形式支付的，相關款項從利潤分配企業的賬戶直接轉入被投資企業或股權轉讓方賬戶，在直接投資前不得在境內外其他賬戶周轉；境外投資者用于直接投資的利潤以實物、有價證券等非現金形式支付的，相關資產所有權直接從利潤分配企業轉入被投資企業或股權轉讓方，在直接投資前不得由其他企業、個人代為持有或臨時持有。

（三）境外投資者符合規定條件的，應按照稅收管理要求進行申報并如實向利潤分配企業提供其符合政策條件的資料。利潤分配企業經適當審核后認為境外投資者符合本通知規定的，可暫不按照企業所得稅法第三十七條規定扣繳預提所得稅，并向其主管稅務機關履行備案手續。

五、《通知》印發之前已做出的直接投資

境外投資者在2017年1月1日至《通知》印發之前已做出的直接投資符合《通知》規定條件的，可以追補享受暫不征稅政策。為最大限度體現政策效果，釋放吸引外資的積極信號，《通知》明確，暫不征稅政策自2017年1月1日起執行，即境外投資者在2017年1月1日（含當日）以后，以分得的股息、紅利等權益性投資收益直接投資可以適用《通知》規定。盡管境外投資者在2017年1月1日（含當日）至《通知》印發之前已做出的符合《通知》規定的直接投資，可以暫不征收預提所得稅，但因預提所得稅實行按次征收、代扣代繳的制度，上述符合條件的直接投資已扣繳了預提所得稅。對于這部分可以享受暫不征稅但未實際享受優惠待遇的境外投資者，《通知》明確，可在實際繳納相關稅款之日起三年內申請追補享受暫不征稅政策，退還已繳納的稅款。該項追補享受暫不征稅政策的規定也可以適用于《通知》印發之后發生的情形。

在2017年1月1日至2018年1月1日間發生的利潤再投資行為符合享受暫不征稅條件，但沒有實際享受優惠待遇的可以申請退稅，追補享受優惠政策待遇。按照《通知》第九條規定，《通知》自2018年1月1日起執行，《關于境外投資者以分配利潤直接投資暫不征收預提所得稅政策問題的通知》（財稅［2017］88號）同時廢止。按照《公告》第十三條規定，《公告》自2018年1月1日起執行，《國家稅務總局關于境外投資者以分配利潤直接投資暫不征收預提所得稅政策有關執行問題的公告》（國家稅務總局公告2018年第3號）同時廢止。《通知》和《公告》適用于境外投資者在2018年1月1日（含當日）以后取得股息、紅利等權益性投資收益。在2017年1月1日（含當日）至2018年1月1日（不含當日）間發生的利潤再投資行為適用暫不征稅政策問題，仍應按照財稅［2017］88號、國家稅務總局公告2018年第3號等可適用規定處理。凡按可適用規定可以享受暫不征稅優惠待遇的，仍可以按照財稅［2017］88號第五條規定申請退還已經繳納的稅款，追補享受優惠待遇。

六、財政部、稅務總局規定的其他方式

隨著對外開放的深入和擴大，外商直接投資形式會更趨多樣，為擴大政策適用范圍留有余地，《通知》將“財政部、稅務總局規定的其他方式”作為該項政策適用范圍的兜底條款，今后視政策執行情況和投資方式變化而規定。