煙草專賣行政處罰文書送達的法律風險防范探析

武玉鳳 山東臨沂蘭山區煙草專賣局

一、煙草專賣行政處罰文書送達的法律風險點

（一）送達回證填寫不規范

送達回證是指行政機關按照法定格式制作的，用以證明送達法律文書的憑證，這是行政機關依法行政的關鍵證據，稍有疏忽，就會導致行政機關敗訴。送達回證在填寫時主要存在以下兩個問題：（1）同住成年家屬代收文書的，沒有注明同受送達人的關系及代收理由；需要在送達回證的代收人注明代收理由欄填寫（2）受送達人拒收文書，采取留置送達方式的，沒有注明拒收理由，見證人沒有注明見證過程。

（二）送達對象錯誤

實踐中主要風險表現為：（1）個體工商戶很多是雇傭人員守店，本人經常在外辦理相關業務。在這樣的情況下，雇傭人員處理違法案件需要委托書。在沒有書面授權委托的情況下，將文書送達雇員，店主拒不認可，提出雇員沒有轉交，我們很難提供證據證明。（2）受送達人是法人或者其他組織的，我們需要將文書送達給法定代表人、主要負責人或者負責收件的人員。如果沒有將文書交付其法定代表人、主要負責人或者負責收件的人員，而是送達給一般工作人員轉交，那么事后該法人或者其他組織就很可能以未收到為由拒不認可。

（三）送達方式錯誤

送達方式的錯誤主要表現在：（1）在送達方式選擇上，能采取直接送達方式的，未直接送達而選擇了其他方式。因為根據法律規定，在送達煙草專賣行政處罰文書時，應首先選擇直接送達的方式，其他送達方式都是直接送達的補充。（2）根據法律規定，受送達人下落不明，或者用本節規定的其他方式無法送達的，可以采用公告送達。自發出公告之日起，經過六十日，即視為送達。因為公告送達是一種推定的送達，所以在適用上有著嚴格的限制，是其他方式無法送達時的最后選擇。實踐中，有些煙草專賣行政主管部門過度使用公告送達，對能采取其它方式送達的也公告送達，很容易引起行政復議或者行政訴訟。

（四）郵寄送達不規范

對于路途遙遠，直接送達有困難的當事人，郵寄送達是我們經常采取的一種送達方式，一般采用掛號信或特快專遞寄遞。郵寄送達需要借助郵政部門，由于郵政人員不是執法人員，對法律文書送達的知識和送達效力知之不多，也會給送達造成一定法律風險。

二、煙草專賣行政處罰文書送達的法律風險防控措施

（一）認真核實簽收人

送達時核實簽收人是否本案當事人，如果簽收文書的人不是當事人本人，一定要審查對方是否有簽收文書的資格，（主要是審查跟當事人的關系，有無授權委托書）否則容易出現當事人拒不認可的情況。當事人是法人、經營單位，或者其他組織的，送達回證上的簽收人，可以由其收發部門簽收，并加蓋收發章或公章，也可以由法定代表人、或者經營單位和其他組織的負責人簽收。當事人是自然人或者個體工商戶，送達回證可由本人直接簽收。如果法人、經營單位、其他組織、自然人、個體工商戶全權委托他人簽收的，必須有他們對案件全權委托處理的書面委托書。

（二）當事人確認送達地址

送達地點通常是在煙草專賣局辦公場所（一般是指政務大廳），也可以是當事人的住所地、居住地或經營場所。對于有經營場所的首選經營場所，對沒有經營場所的選住所地或經常居住地。送達地址一次確認全程適用，當事人送達地址和聯系信息有變更的，應當向行政機關提交書面送達地址變更告知書。因當事人自己提供或者確認的送達地址不準確、拒不提供送達地址、送達地址變更未及時告知行政機關，送達人按照受送達人確認的送達地址或者推定的送達地址送達后，文書未能被受送達人實際接收的、郵寄送達的，可再采取其他送達方式；直接送達的，送達人當場在送達回證上記明情況之日視為送達之日。

（三）注意搜集無法直接送達的關鍵證據

1.對行政機關送達的法律文書拒絕簽收。這種情況可采取留置送達。送達人邀請有關人員到場，并在送達回證上記明拒收的事由和日期，送達人、見證人在送達回證上簽字蓋章，然后將送達的文書留置在當事人處再拍照留證。如果沒有見證人或者見證人不愿意簽字，也可以把訴訟文書留在受送達人的住所，并采用拍照、錄像等方式記錄送達過程，即視為送達。

2.對于當事人較遠，直接送達有困難，則可以采用掛號信或發快件的方法。但必須注意的是要及時查看送達狀態，并附上郵局掛號信或快件的回執，要將送達回執一并放入案卷作為送達的證據，也就是制作一個證據復制提取單。煙草專賣行政主管部門應加強與郵政部門溝通，建立法律文書送達的合作機制，以提高投遞員的責任心和郵寄送達工作技能，降低法律文書投遞失敗率。

3.當事人無法送達。每年都有大量無主案件、收回許可證案件、未申請擅自停業案件，在送達法律文書時，當事人有的無從查找，有的已關門歇業，只好采用公告送達。根據《煙草專賣行政處罰程序規定》第四十三條第（四）項規定，受送達人下落不明或采取直接送達、留置送達、郵寄送達仍無法送達的，可以公告送達。煙草專賣行政主管部門可以在其所在地公開發行的報紙上予以公告，也可以在受送達人原住所地或者煙草專賣行政主管部門的公告欄張貼公告。煙草專賣行政主管部門設有向社會公眾開放的網站的，可以同時在網站上公告。公告送達的，自公告發布之日起經過六十日即視為送達。