企業跨國投資和并購稅務問題研究

陳卓 李紅亮 李海燕 李湛杰

近年，走出去開展海外并購的中國企業越來越多。但是系統性研究中國企業走出去的稅務相關的問題并不是很多。這主要是因為，目前跨國稅務問題越來越復雜，專業性很強。另外，不同的國家（或者地區）稅制不一樣，不同的行業，需要注意的稅務風險也不同。本文嘗試系統性闡述中國企業開展海外并購時，需要注意的稅務的問題。本文主要包括三個主要的部分：（1）中國企業開展海外并購時的稅務籌劃的問題;（2）中國企業開展海外并購時的稅務盡職調查的問題;（3）稅務和PMI（post merger integration，并購的整合）問題。稅務籌劃的問題的優劣是影響到中國企業走出去成敗與否的重大問題之一。這是因為稅務成本的高度，直接影響到了企業的經營成本的高低。

一、中國企業開展海外并購時的稅務籌劃問題

稅務籌劃是每一個企業都會面臨的問題。不進行海外投資并購的中國企業也會開展稅務籌劃的工作。對于一個企業來講，稅務籌劃的目的就是在合法的范圍內，把企業集團的整體的實質稅負擔降低到最低。中國企業在走出去的時候，由于是跨國的交易（并購完成之后還要長期經營），稅務籌劃的問題更加復雜。

（一）稅務因素是跨國并購交易架構設計的重要因素之一

中國企業開展海外并購，并購框架的設計是一個關系到并購成敗的重大問題。客觀的來講，中國企業在進行跨國并購的交易框架設計時，需要考慮的因素是多種多樣的。但是稅務因素是任何一種情況都需要考慮的重要因素。

一般來講，中國企業的海外投資并購的框架設計需要考慮一下幾個因素：

（1）法律的制約和法律的風險問題。就是滿足中國和投資目的地國（地區）的相關的法律規定。如果是經由第三國投資，也要遵守第三國的法律法規。整個投資框架，不能夠違反相關的規定。另外，設計的并購框架，必須要保證交易的風險是可控的。

（2）要滿足交易對價的要求。中國企業開展海外并購，可以采取的現金收購的方式，也可以采取包括股權置換在內的其他的方式。交易框架的設計，必須要滿足交易對價的要求。

（3）盡可能的做到稅務最優。

（4）交易框架要滿足并購融資和外匯管制的要求。中國企業開展跨國并購，一般都有各種并購貸款的安排。另外，也要滿足中國的外匯管制和被投資國的外資投資的相關規定。

（5）交易框架也必須要考慮交易后的風險最小化的問題。跨國交易和交易之后的經營中，存在多種多樣的風險。這些風險包括政治風險，自然災害風險，法律糾紛風險，法規制度變更風險等。交易框架的設計，必須要考慮到發生各種各樣的風險的時候，能最大程度保護中國企業的利益，減少中國企業的交易和經營的不確定性。

（6）交易框架的設計有時候也要考慮到退出時的最優化。這一點在中國企業開展財務性并購時候顯得更加重要。中國企業開展戰略性的并購，也需要考慮到這一點。如果將來集團業務調整，或者經營不善，或者其他原因。都有可能把被并購的企業出售掉的問題。

（7）其他的因素。比如當地企業高管的要求或者工會的一些要求。又比如中國企業考慮并購以后和當地的子公司的合并，而做出一些特殊的安排等。又比賣方公司（或者個人）期望保留一部分股份等。

中國企業的跨國并購的框架設計，需要從三個層面上考慮問題。

（1）跨國交易本身的合規，風險控制，融資，交易本身的稅務的負擔。

（2）交易完成之后，也就是中國企業控制該企業（或者少數股權投資的情況下，是參與企業經營）的時候，中國企業的權益要收到充分的保護。經營產生的利潤匯回到中國母公司的時候，對分紅的課稅盡可能的少。

（3）中國企業賣掉該企業的時候，中國企業的權益收到保護，稅收負擔盡可能的少。

簡單的說，也就是設計交易框架的時候，要考慮交易時、經營時、退出時的上述各種因素。

由于需要考慮的因素非常多，交易框架的設計往往需要中國公司相關部門，投資銀行，律師事所，會計師事務所，稅務師事務所等多個相關機構的反復協商和權衡，在和賣方做多次談判之后才能決定。

在這里需要指出的是，因為跨國并購框架設計的時候，由于需要考慮的因素過多。大多數的時候，并不能達到所有方面的對策都是最優的。這是因為有兩個原因，一個原因是這些因素有可能是互相沖突的;第二個原因是，中國企業和外國企業作為買方雙方，往往利益是沖突的。在現實的商業社會中，交易框架往往是買賣雙方都能接受的最佳的方案。

（二）中國企業的跨國并購的稅務籌劃應該如何做？

從本質上來講，中國企業的跨國并購的稅務籌劃的目的也是在合法的范圍內，減少中國企業的實質稅負擔。中國企業在走出去時，設計交易結構，需要在三個層面考慮稅務籌劃的問題。

（1）第一個層面就是交易本身的層面。交易本身往往也會發生許多的稅務負擔（最典型的就是印花稅）。但是客觀的說，交易本身的稅務負擔往往不會構成跨國并購交易結構設計的主要考慮因素。因為是一次性的，而且金額往往是可以預估到的。

（2）第二個層面就是交易完成之后，經營時和對母公司進行分紅時產生的稅務負擔。中國企業進行戰略性并購，就意味著要進行長期的經驗。企業的經營每天都會發生稅務負擔。企業有了盈利，如何在分派紅利的時候，避免雙重征稅，較少稅務負擔是一個大的問題。這個層面的設計是往往比第一個層面更加重要。中國企業在開展跨國并購的時候，設計交易跨國結構的時候，必須也要考慮到這個層面的稅務問題。

（3）第三個層面就是PMI的層面。或者是退出的層面。如果中國企業（特別是基金）開展是財務性的跨國收購，就要考慮到數年后的退出的問題。巨額的股權賣出收益，匯到中國或者其他國家的時候，往往稅務負擔是非常重的。在設計跨國收購稅務籌劃方案的時候，也需要考慮這個層面的問題。

另外，也要考慮到PMI（post merger integration，并購后的整合）中的稅務問題。特別是中國企業是一個在多個國家開展業務的企業，被并購的企業也是在多個國家開展活動的企業的時候，PMI的問題就更加重要。比如，中國企業并購了A國的某個企業（B公司）。但是中國企業在該國已經有一個子公司（C公司）。那么，判斷如何整合B公司和C公司的時候，稅務問題就是一個非常重要的因素。

跨國稅務籌劃的基本原則。在介紹跨國并購稅務籌劃之前，先介紹跨國稅務籌劃的一些基本原則。這些原則，對于跨國并購交易也是適用的。中國企業在走出去的時候，也可以采取設立當地子公司的方式，或者和當地企業設立合資企業的方式。下面的基本原則，基本上是所有走出去的中國企業多需要考慮的跨國稅務籌劃的基本原則。

（1）海外子公司在當地的稅務單要盡量的減輕。需要考慮一下幾個具體的因素：投資所在國的投資優惠稅制。利用Net Operating Loss。商譽的攤銷。支付利息計入可抵稅費用。進行組織結構的調整。現地法人的不同種類的選用。現地公司的合并納稅。

（2）海外子公司的所得，要盡可能的轉移到低稅率的國家（或者地區）。需要考慮一下幾個具體的因素：設立財務公司。資本過薄稅制。供應鏈管理。無形資產和無形資產的忠誠的問題。轉移定價。PE課稅。避稅稅制。

（3）資金（包括分紅）移動的時候，要盡可能的避免雙重課稅。需要考慮以下幾個因素：國與過之間的租稅條約;外國所得稅免除;控股公司設計等。

（4）在同樣的稅務負擔下，要盡可能的選擇透明，將來變動風險小的稅務方案。減少將來的稅務風險。

跨國并購稅務籌劃的一些具體的手法。中國企業在開展跨國并購的時候，可以考慮下面的一些具體的稅務籌劃的具體方法。投資目的國家不同，行業不同，企業的稅務不同，企業的規模大小不同，并購資金安排不同，所能采取的稅務頭籌方法是不同的。并不是所有的并購都能使用如下的方法。

（1）增加。

（2）繼承被并購企業的Net Operating Loss。

（3）把被并購企業的一些無形資產轉移到低稅率國家。

（4）采取能讓賣方轉讓收益的稅負比較輕的交易方法。賣方交稅比較少，對中國企業要求的交易金額就可能相應降低。中國企業支付的交易對價就會變少。

（5）盡量減少交易本身的稅負擔。

（6）合法使用法規。

（7）合理的使用混合實體或者混合貸款。混合實體是指在一個國家，被視為法人，在另外一個國家，此實體被視為通過實體的實體形態。混合貸款是指在一個國家被視為貸款，在另外一個國家被視為資本金的資金。

（8）簡單的說，就是盡可能的讓被收購主體承擔貸款利息的償還，利息一般可以算入可抵扣損失。

在這里需要指出的是，中國企業在開展稅務籌劃的時候，也需要考慮賣方股東的稅務上的要求。爭取設計為雙方都滿意的稅務框架。

二、中國企業開展海外并購是的稅務盡職調查問題

（一）稅務盡職調查的目的

中國企業走出開展跨國并購，根據需要會開展各種各樣的盡職調查（Due Diligence，以下簡稱DD）。這些盡職調查內容包括法律、財務、稅務、知識產權、人事、環境、商業、信息技術（IT）等方面。中國企業開展稅務調查的主要目的有兩個：

（1）第一個目的是把握并購標的企業的稅務風險。保障中國企業的權益。

（2）第二個目的是掌握被并購標的企業的稅務的情況，為并購框架的稅務設計，為PMI的稅務設計提供依據。

中國企業在開展跨國并購的時候，一般會選聘投資所在國的稅務專家做稅務盡職調查。在和稅務師簽訂服務合同的時候，需要根據實際情況確定工作的范圍和稅務調查的對象期間。一般來說，會開展過去三年的稅務盡職調查。工作范圍的確定需要中國企業的稅務負責人員和負責項目的人員對當地企業的稅制，行業的稅務特點，被并購標的企業的經營情況，初步擬定的交易框架等因素綜合考慮之后，和稅務顧問商議之后做出決定。

（二）如何實施稅務盡職調查

一般來說，開展稅務盡職調查的手法如下：

（1）最近幾個年度的稅務申報書等內容的審核。

（2）如果過去有被進行過稅務調查，當時稅務當局指出的問題的審核。

（3）過去的經營業務的審核。特別是和經營活動不同的非經常經營活動的納稅問題。

（4）投資標的企業的稅務處理能力的確認。被投資企業的稅務部門的設置和人員的能力等。

（5）Net Operating Loss的存在的有無的確認。

（6）并購標的企業的和相關企業的交易是否正常，是否依法納稅。

中國企業在開展海外收購的時候，在稅務方面，還需要考慮以下的一些問題。

（1）由于股東的變更。原來能享受的一些稅務的優惠是不是能夠繼續享受。

（2）是否存在提前納稅。現代社會稅務制度高度復雜化。對于一些復雜的稅務問題，企業會提前問詢稅務當局。

（3）轉移定價的問題。并購標的企業在多個國家開展業務的時候，往往需要注意轉移定價的問題。企業面對這個問題，作為對應措施，往往用APA（Advance Pricing Arrangement）來解決。稅務盡職調查的一個重要內容，就是確認APA的存在與否。

對于稅務盡職調查中發現的問題，可以讓賣方在股權買賣合同中做出相應承諾，在交易金額上做出調整等方法來對應。

（三）不同情況下稅務盡職調查的不同的注意點

稅務問題是一個非常復雜的問題，不同類型的公司，稅務上的風險點也應該是不同的。制定稅務盡職調查的工作范圍的時候，就需要根據公司的性質制定不同稅務的盡職調查的工作范圍和調查的重點。

1、被調查對象公司可能會存在恣意的交易價格設定的情況

如果調查對象公司屬于以下情況，需要注意是否存在恣意的交易價格設定的問題。第一種情況是該公司有非常多的子公司和孫子公司，同一個集團子公司之間的交易非常多;第二種情況是該公司是屬于家族企業。公司的股東和高管都是一個家族的人。這種情況下，容易發生公司資產和個人資產混同，公司控制人和公司直接也容易發生不正常交易的情況。

2、被調查對象公司在其他國家擁有分公司

如果被調查公司是跨國企業，需要注意一下兩個問題。第一個問題是轉移定價的問題;第二個是海外子公司的本身的稅務盡職調查的問題。海外子公司首先是需要遵循當地國家（地區）的法規依法納稅。另外，海外子公司和母公司之間，也存在稅務籌劃的問題。

3、被調查公司實施過并購重組的情況

如果被調查公司在過去三年實施過并購重組，需要注意是否已經依法納稅。另外，如果是出售過一些子公司，在開展稅務盡職調查的時候，需要了解在股權買賣合同中做出過什么樣的陳述和保證。在稅務方面承諾了什么樣的責任。

4、需要充分注意被調查公司的行業屬性和國家屬性

公司所屬的行業不同，財務報表的特點也是完全不同的。需要繳納的稅種也是不同的。需要根據被調查公司所屬的行業，篩選出需要重點關注的稅種和問題點也不同。比如制造業和流通行業，就需要注意在庫和銷售回扣的問題。另外，同樣的行業或者同樣的稅種，在不同的國家，風險的大小也完全不同。比如，關稅在發達國家的風險是很小的，因為在大部分的發達國家，大部分商品的關稅的稅率都是非常，甚至是零關稅。但是，在發展中國家，關稅的稅率就比較高。同樣一個行業，在發達國家不需要把關稅列入稅務盡職調查的范圍。但是如果是在發展中國家，則需要考慮列入稅務兼職調查的范圍。

三、海外并購時的稅務和PMI的關系

如果中國企業是一個第一次走出國門的企業，PMI中的稅務問題基本可以忽略。但是如果中國企業是已經在多個國家設立法人，開展業務。被并購標的企業也是一個在多個多家有分支機構存在的企業。這個時候，PMI中的稅務問題就是一個非常重要的問題。或者說，稅務問題是決定PMI的架構的一個重要因素。

這個時候的稅務問題的目的，依然是企業集團的整體的稅負擔的最小化。設計的時候，需要考慮一下的幾個因素：

（1）是否在某個國家設立控股公司;

（2）是否合并存在的多個公司;

（3）是否需要重新安排供應鏈，重新安排企業間的轉移定價;

（4）是否可以利用保稅區或者保稅倉庫等。

稅務問題在中國企業走出去的時候，是一個重要而且復雜的問題。主要原因是現代社會各國的稅務制度高度復雜化。而且，隨著時代的發展，稅務制度也不斷的在變化。中國企業開展業務的國家和業務的范圍也越來越廣。跨國并購必然有賣方雙方，中國企業和賣方企業的博弈也必然影響到中國企業的稅務籌劃問題。這也要求中國企業在內部也要培養熟悉跨國稅務的專家能手。

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