淺談現代企業選擇私募股權基金融資存在的風險及解決方案

諶洪靜

摘要：私募股權融資已成為現代企業融資方式的一個重要手段，有利于企業成熟壯大，促進產業發展。但因我國證券市場發展較晚，相套配的管理、監管制度還不完善，該融資方式帶來相關的風險，也應該引起企業的高度關注。本文對私募股權融資過程存在哪些風險進行了梳理，并提出了相應的解決方案。

關鍵詞：私募股權融資；風險；解決方案

私募股權融資，就是企業通過出讓部分股權從私募股權基金管理人處獲得資本投資的一種企業融資行為。目前私募股權融資已經成為我國企業融資的一個重要手段[1]。但是，隨著私募股權融資的進一步發展，私募股權融資的弊端也應引起企業的高度關注。

一、私募股權融資流程簡介

私募股權的投融資過程主要體現在四個階段：項目篩選與評估立項、投資決策、投后管理、項目退出。

二、私募股權融資存在風險的原因

我國證券市場發展相對較晚，管理并不完善，尤其是在私募股權的監管制度上存在缺陷，私募股權基金管理人利用這些制度上的缺陷，擾亂證券市場的效率和公平[2]。致使私募股權基金風險逐漸顯露。

（一）政治風險

國家的政治環境由經濟基礎決定，然而政治環境的變化勢必影響經濟運行，以至構成市場的政治風險。投資者往往容易受政治因素影響而對未來投資收益產生誤判，致使證券市場價格劇烈波動，最后影響到基金投資。

（二）政策風險

在國家經濟運行中，政府通常會根據宏觀經濟發展目標使用不同的調控手段，包括財政政策、稅收政策、貨幣政策等。

（三）法律風險

私募股權基金主要的法律風險是由于我國暫時并沒有明確賦予其法律地位所導致。各類并不規范的法律條文也制約著私募股權基金的發展，投資者合法權益得不到法律的有效保護。

（四）信用風險

私募基金與生俱來的特點就是隱蔽性，一般私募股權基金均沒有嚴格的披露限制，這容易導致基金管理人與合格投資者信息不對稱，不利于對基金持有人利益的保護尤其是基金管理人不遵守合伙協議，則極易讓合格投資者蒙受損失。

（五）操作風險

鑒于我國政府對私募股權基金的監管力度不夠和其本身信息披露制度的不完善，所以在私募股權投融資過程中不可避免地會涉及關聯交易、不合規交易及損害合伙人權益等行為。市場上很多私募股權基金管理公司的隔離制度及內控制度不完善，其內部從業人員也容易產生職業操守風險及道德風險。

三、主要風險及風險解決方案

筆者通過私募股權融資實際操作過程，總結出以下風險，闡述了風險形成原因、不利影響及解決方案。

（一）融資失敗風險的主要原因及解決辦法

1.商務談判過程中觀點不一致。企業進行融資活動前，應對融資可行性做全面分析且理性對待此次股權融資行為，做到合理預期。確定合理的企業估值，一是企業的價值，二是企業的價格。合理確定其他商務條件。

2.存在實質性的法律障礙。融資前對相關股權投融資法律法規進行解讀，提前分析是否與有關法律法規違背。不要設置太多的交割條件。

3.政府的審批流程難以通過。和政府部門保持良好的關系。熟悉政府對企業所處行業的監管及規避其風險。提前準備應急方案以應對政府的審批難及耗時長等問題，尤其是涉及特種行業及特許經營的問題。

4.投融資兩方本身缺乏應有的互信。融資就像找對象，良好的交流氛圍及溝通技巧更有利于雙方談判的進行。建立合理的談判機制，明確談判小組成員的授權范圍和責任、協調各自的工作。根據工作進度，建議建立時間表以節約時間。

（二）商業秘密泄露的主要原因及解決辦法

1.投資前盡調工作導致商業秘密泄露。在企業的投融資過程中，項目投資方勢必會對融資方有個全面而詳細的了解及盡職調查，可能還會涉及到融資方的商業機密。為了更好的保護融資企業，雙方簽訂保密協議，投融資雙方理應對此次投融資活動的全過程具有保密義務，作為融資企業就應該對保密合同的條款進行完善：明確雙方的保密范圍、明確保密合同的有效期限時長、制定合理有效的保密措施。

2.缺乏有效約束方式或保密約定履行不到位。一是融資方因保密意識缺乏，投融資雙方在談判及盡調前非就商業秘密進行相關約束，或雖是簽定了保密合同，但條款未對違約進行說明，導致履行不到位。二是投資方或投資方因投資所聘請的中介專業機構未進行商業保密約定，可能存在泄密。解決辦法：分步分段提供保密資料。建議融資方根據雙方投融資進度進行融資企業信息分配提供，尤其是涉及企業核心內容及屬企業機密性內容可以控制在小范圍內披露。在保密合同簽署前盡量不提供企業的商業機密及核心數據。

（三）違約的主要原因解決辦法

1.陳述與保證不準確。投資方因素：對融資企業沒有進行全面深入的盡職調查，不能準確分析企業的實際運營情況和未來行業發展；融資方因素：企業內部因故惡意不披露真實信息或融資前就未對此次融資做充分準備。解決辦法：真實準確披露公司信息，條件允許的情況下可以聘請職業律師團隊參與。尤其是在投資協議的條款中涉及陳述與保證的內容，融資方可以考慮限制陳述與保證款項的有效范圍，力爭有效范圍越小越好，因為該條款有效范圍越小，融資方違約的可能性也會相應降低。

2.未能按約定時間進行股權轉讓。融資方難以在約定期限獲得政府及其監管部門的審批，在投融資前沒有及時處理或清除因法律法規所帶來的實質性障礙。解決辦法：盡融資企業最大可能完整、有序、按時履行合同。融資企業參與融資團隊可以根據合同內容安排合理的時間表，以幫助企業完全履約。

3.股權變更后未能按時達成承諾目標。融資方在股權變更后的一段經營期內各類承諾未能實現，約定期限內融資企業因自身原因沒有達到既定的經營目標。解決辦法：通過有效措施降低違約賠償責任。一是盡可能的規避因披露事項所導致的違約：尤其是因投資方疏忽沒有要求融資方披露部分，融資方可以免除違約責任；二是盡可能在投資合同的賠償條款部分就賠償金額做出限定。

（四）公司融資后運行困難的主要原因及解決辦法

1.投資人可能有否決權。一般而言投資人為了保證自身的權益不受侵犯及防范，在投資時會要求對企業的重大事項擁有一票否決權，以實現對企業的控制權。為此，融資企業應在投資合同中約定投資人行使一票否決權的適用范圍：一是在不損害投融資雙方利益的情況下，一票否決權的行使應以保障企業正常運轉為前提；二是一票否決權的適用范圍應視投資人所持有的股權比例而定，持有不同股權數量不同給予相對應的否決權。

2.直接參與經營管理。投資成功后，在實際運營過程中投資人會要求直接參與企業的日常經營管理。通常表現為派駐財務總監、派駐副總經理分管業務，企業重大決策、重大資金使用要求共同決策權。因此，規定合理的僵局解決機制。因企業運營及有關決策導致投融資雙方產生不一致意見時，常常會有對峙時間段發生，為保證未來的一段時間內企業仍可以正常生產、經營，應充分給予投融資雙方時間進行合理有效的討論，以達成一致處理意見。

（五）產生上市隱患的主要原因及解決辦法

1.因股權投資人的出資不符合政府相關監管政策要求，應核查投資人的主體資格，選擇具有一定資信的投資方；對投資方進行必要的盡職調查；進行本次投融資前應確定投資方獲得私募基金管理人資格，且管理人公司處于合法的存續期。

2.投資人額外權利違反“同股同權”。這里具體體現在行使表決權時要求同股不同權，一般投資人會要求以所持股權數倍的表決方式獲得相應權力。本身這就有違公司法。可通過公司法對投資人過多要求違反“同股同權”的原則給予限制或拒絕。通過投資協議條款約定，若融資企業申請上市時，這類額外權力自動失效；至于一票否決權應與投資人所持有股權比例對應，而并不是與其投資人的身份綁定。

3.投資機構在股權投資時通常會使用對賭條款對融資企業進行制約，而對賭條款往往極易使得融資企業的股權比例及結構存在不確定性。建議融資企業在條件允許的情況下盡量避免與投資人簽訂對賭條款[3]，一般而言對賭條款容易出現對融資方不利的情況。如無法避免對賭條款的出現，應選擇雙向對賭。根據我國法律相關規定，企業在申請IPO時應取消所有對賭機制的出現。

參考文獻：

[1]武巧珍等.中國中小企業融資一理論、借鑒、融資體系的建立[M].北京：中國社會科學出版，2007.

[2]王宣喻，儲小平.資本市場層級結構與信息不對稱下的私營企業融資[J].經濟科學，2002 （03）.

[3]高明華.再論中小金融機構發展與中小企業融資[J].金融理論與實踐，2008 （10）.