商業秘密中客戶名單之構成要件及侵犯商業秘密行為之認定

許肖輝

摘要 商業秘密中的客戶名單，一般是指客戶的名稱、地址、聯系方式以及交易的習慣、意向、內容等構成的區別于相關公知信息的特殊客戶信息，包括匯集眾多客戶的客戶名冊，以及保持長期穩定交易關系的特定客戶。該客戶名單應具有實用性，能為權利人帶來利益并經權利人采取保密措施。其仍應具備商業秘密的三個基本構成要件：秘密性、實用性、保密性特點。簡單的客戶名單羅列不夠成商業秘密。

關鍵詞 商業秘密 客戶信息 構成要件

中圖分類號：D923.7 文獻標識碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2018.08.275

違反約定或者違反權利人有關保守商業秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業秘密屬于侵犯商業秘密行為之一。但權利人指稱他人侵犯其商業秘密的，應當對其擁有的商業秘密符合法定條件、對方當事人的信息與其商業秘密相同或者實質相同以及對方當事人采取不正當手段的事實負舉證責任。

權利人為維護其權利，向公安機關舉報侵權人，公安機關據此對行為人所作的詢問筆錄未經刑事審判程序確定其內容真實，則該筆錄不等同于民事證據規則中的自認證據，不應作為民事案件定案依據。在認定行為人之行為是否侵犯商業秘密，權利人須對行為人之行為屬于不正當手段負舉證責任。

一、案情簡介

張某（以下也簡稱“被告、上訴人”）自2000年起便在某公司（以下也簡稱“原告、被上訴人”）工作，從事業務助理工作，后于2010年離職。任職期間，雙方簽訂有《保密合同》，該保密合同詳細羅列了張某任職期間及離職后承擔保密義務的內容，包括客戶名單、外銷價格、行銷計劃、采購資料等。張某離職后，某公司要求張某在羅列的客戶名單上簽字，并承諾之后不與上述客戶聯系。該公司有規章制度、保密制度等。

后來，某公安分局對張某及其朋友分別進行詢問，張某筆錄陳述與國外客戶進行過聯系，并陳述該客戶系其以前工作期間即了解的客戶；其朋友筆錄則表明其所在A公司有自己的業務開拓渠道，張某筆錄所講客戶中的一名客戶系A公司自行開發并由A公司另外一名員工維護的事實。

后某公司以張某侵害其商業秘密為由，將張某訴至法院，要求停止侵害該公司的商業秘密，賠償該公司經濟損失人民幣若干萬元等。張某則認為該公司主張的客戶名單在公開網絡（以公證書為證）中均可搜索到，故不屬于商業秘密；且其并未實施侵犯某公司的商業秘密行為，沒有自己使用也沒有披露給A公司使用，A公司有自己的客戶來源渠道。故要求駁回某公司的請求。

二、關鍵問題

一是某公司主張的客戶名單是否屬于《中華人民共和國反不正當競爭法》所保護的商業秘密；二是張某的行為是否侵犯了某公司的商業秘密。

三、法理分析

（一）商業秘密中的客戶名單認定

《最高人民法院關于審理不正當競爭民事案件應用法律若干問題的解釋》第十三條規定，商業秘密中的客戶名單，一般是指客戶的名稱、地址、聯系方式以及交易的習慣、意向、內容等構成的區別于相關公知信息的特殊客戶信息，包括匯集眾多客戶的客戶名冊，以及保持長期穩定交易關系的特定客戶。因此，判斷客戶名單是否構成商業秘密應考慮下列因素：

1.客戶名單的特定性。權利人要求保護的客戶名單應是具體明確的、有別于普通可以從公開渠道得到的客戶的名單。

2.客戶名單的穩定性。該客戶群是權利人經過相當的努力，包括人、財、物和時間的投入，形成了在一定期間內相對固定的、有獨特交易習慣內容的客戶。

3.保密性。權利人對客戶名單采取了合理的保密措施，該措施應與該商業秘密的價值性相稱。受法律保護的客戶名單應是權利人采取了合理的保護措施予以保護的客戶信息，他人無法通過公開途徑或不經過一定的努力和付出而獲得。

單獨、簡單的客戶名稱的列舉不構成商業秘密。客戶名單的內容應包括客戶名稱、客戶聯系方法、客戶需求類型和需求習慣、客戶的經營規律、客戶對商品價格的承受能力等綜合性客戶信息。僅將同行業眾所周知的企業名稱進行羅列，或者簡單地復制社會上已有的通訊地址、廠商名錄所形成的客戶名單不屬于商業秘密。權利人通過自己相當的努力，如與客戶長期交往，組織相關會議進行宣傳并與客戶洽談，在了解客戶的需求后，對有關客戶審查篩選、造冊登記備案等，所形成的客戶名單可以構成商業秘密。通常，這種客戶名單中包括了客戶的單位名稱、地址，聯系人的姓名、職務、電話，還包括客戶的一些特殊要求、交易習慣或有與客戶簽約、購買產品的意向等。

（二）侵犯商業秘密案件中權利人的舉證義務，應對其商業秘密構成要件及對方當事人采取的不正當手段及由此獲取的信息與其商業秘密相同或實質性相似負舉證責任

根據《最高人民法院關于審理不正當競爭民事案件應用法律若干問題的解釋》之規定，當事人指稱他人侵犯其商業秘密的，應當對其擁有的商業秘密符合法定條件、對方當事人的信息與其商業秘密相同或者實質相同以及對方當事人采取不正當手段的事實負舉證責任。其中，商業秘密符合法定條件的證據，包括商業秘密的載體、具體內容、商業價值和對該項商業秘密所采取的具體保密措施等。

（三）公安機關的詢問筆錄不等同于民事訴訟中的自認證據

公安機關并未正式立案，也未經過刑事審判程序，此種情形下的公安機關詢問筆錄須結合案件事實予以確定。口供本應作為刑事案件的證據在刑事審判中通過訴訟程序未審核認定該口供是否真實、是否存在刑訊逼供，正是因為考慮到口供的形成過程及口供的來源單一性、易存在刑訊逼供的特點，單一的口供不能作為刑事案件中認定犯罪事實的證據，口供的真實性必須經過庭審審核確認后（排除不存在刑訊逼供、脅迫、記載內容不屬實等）結合其他證據才可作為認定事實的證據。既然是作為刑事證據的一種，未經審判認定，該證據自然不能在民事訴訟中不加甄別的引用，不能將其視為民事訴訟中的自認證據。

四、裁判結果

該案一審判決認定原告某公司的客戶名單構成商業秘密，其理由在于：保密協議約定的保密范圍包括國外客戶的名稱、地址、傳真、電話、聯系人、郵件地址、外銷價格等一整套經營信息，承諾書所附客戶名稱、聯系地址、聯系方式只是其中一部分。涉案幾家公司與原告達成長期穩定的交易關系。

上述信息不為相關領域的經營者所普遍知悉，亦無法通過網絡或其他公開渠道輕易獲得，故其具有秘密性。原告還采取保密措施、簽訂保密協議，故還具有實用性與保密性。被告任職期間接觸上述信息，基于“相似+接觸并排除合法來源”的規則，認定被告侵權行為成立。

一審判決后，張某依法提起上訴，后二審判決認為原審判決認定事實不清，適用法律不當，實體處理錯誤，故判決撤銷原審判決，駁回某公司的全部訴訟請求。該判決認為，被上訴人指控上訴人違反保密義務，披露該商業秘密并使用涉案商業秘密的事實證據僅有公安機關對上訴人張某所作一份訊問筆錄且存在證據瑕疵：

首先，上訴人一審、二審皆對公安機關筆錄提起異議，認為筆錄未經過刑事立案，未經過司法程序確認，更不屬于民事證據規則中的自認證據，不能作為定案依據。對此，被上訴人一審、二審未能就該筆錄程序合法性及證明效力進行證據補強。

其次，上訴人和另外做筆錄的人對A公司獲取客戶信息渠道作出截然不同描述，且A公司情況說明描述了A公司獲取國外客戶途徑。原審法院未能另外做筆錄的人的筆錄內容及A公司情況說明內容進行綜合認定，直接否認該說明效力不符證據認定規則。

再次，國外客戶提供的情況說明明確了其與A公司認識、交涉系自愿原則，未與上訴人有交易事實。

因此，二審法院認定原審法院未能按法定程序全面、客觀審查核實相關證據，在A公司的情況說明、案外人的公安筆錄與上訴人的公安筆錄陳述完全相反的情形下，僅憑效力存疑的單一證據-公安筆錄即認定A公司的指控事實顯屬不當。故判決予以糾正。

五、本案啟示

該案一審被告敗訴，二審撤銷一審判決，改判駁回原告請求，但仍確定涉案客戶名單構成商業秘密，反映了兩級法院對證據審查及侵犯商業秘密案件中具體侵權行為的認定、侵權對象的認定存在不同看法。并且，公安機關調查階段的詢問筆錄未經過刑事訴訟程序確認是否屬實、是否被刑事判決書所采納，當事人其筆錄內容不能視同民事訴訟中的自認事實，不應直接作為認定案件事實的證據。這一點，應引起實踐中的足夠重視。

具體到實踐，外貿業務在我國經濟總量中的比重越來越大，尤其是沿海開放城市外貿企業更是多如牛毛。外貿企業的客戶即是其寶貴資源，但外貿企業并不懂得如何去維保護其商業秘密。往往是一個員工的流失即意味著客戶的流失。商業秘密的保護至關重要，勢在必行。企業要注意商業秘密的構成要件以及采取的必要保密措施，不能未加任何甄別的確定商業秘密內容，也不能對商業秘密不采取任何保密措施。

但凡事要有度，商業秘密的范圍要嚴格按照法律及司法解釋規定確定，企業商業秘密的保護要合法合理。不能無視法律規定無限擴大保護范圍，更不能采取非法手段。