關于有限合伙制私募股權投資基金控制權認定的探討

張鑫林

摘要：有限合伙制私募股權投資基金設立較為靈活，企業在認定私募股權投資基金的控制權時可能存在困惑，本文試著從會計準則對于控制權認定規則入手，結合不同類型的有限合伙制私募股權投資基金進行分析，以找出認定有限合伙型私募股權投資基金控制權的一般要素。

關鍵詞：私募股權投資基金 控制權

有限合伙型的私募股權基金（以下簡稱“基金”）在設立和管理上較其他類型的基金更為靈活、更有彈性，企業在認定這類基金的控制權時更為復雜，需結合不同情形進行具體分析，認定控制權對于企業投資基金有重要意義。具體分析如下：

一、有限合伙制基金的主要特征

（一）出資結構。有限合伙制基金由普通合伙人（以下簡稱“GP”）和有限合伙人（以下簡稱“LP”）組成，LP一般投資絕大部分資金，其出資會占到全部出資的90%以上，GP僅象征性出資，一般為0-10%。

（二）管理架構。對于有限合伙制基金，通常由GP負責基金的管理事務，并承擔無限連帶責任，LP不參與基金的經營管理，只以出資額為限承擔有限責任。

（三）收益分配。LP一般不參與基金經營管理，GP與LP并不嚴格按照各自投資比例分享利潤，一般會有相應的約定比例，普通合伙人的主要收益來源是管理費和業績分成。

（四）決策機構。GP一般在基金設置“投資決策委員會”等投資決策機構負責投資管理等經營決策方面的事宜，由于對外投資是基金的最核心的業務活動，投資決策機構是基金最重要的經營決策機構之一。

（五）債務承擔方式。LP以其認繳的出資額為限額對合伙企業承擔責任，GP對合伙企業的債務承擔無限連帶責任。

二、基金控制權的一般性的分析

根據財政部《企業會計準則第33號—合并財務報表》，控制是指投資方擁有對被投資方的權力，通過參與被投資方的相關活動而享有可變回報，并且有能力運用對被投資方的權力影響其回報金額。核心點是同時包括三個要素：權力、參與相關活動、可變回報。

（一）權力

1.經營管理權。由于基金一般將經營管理權委托GP管理，在GP和LP無關聯關系的情況下，LP無法控制基金。但也可能存在LP對基金具有控制權的情況，尤其是單一LP在基金中所占權益比例較大時。因此，僅通過經營管理權無法判斷誰擁有基金的控制權。

2.表決權。從出資額角度看，絕大部分出資額均由LP繳納，GP的出資比例很低，但可能控制基金管理和運作，因此，不能據此判斷其對基金控制權情況。

（二）參與相關活動

一般情況而言，LP不參與基金的日常經營管理活動，一般僅對入伙、退伙、解散等關乎合伙企業存續的重大事項作出決策，并不涉及投資決策等日常經營管理決策事宜，僅從該點而言，LP無法控制基金，但也存在LP參與基金管理的情況。

（三）享有可變回報

就LP而言，有幾種情形：一是各個LP同股同權，無結構化設置，投資收益的高低完全依賴于基金的投資回報能力，這種情況一般認定是享有可變回報；二是LP有在退出時有優先劣后，但不約定固定收益，也一般認定是享有可變回報；三是LP有在退出時有優先劣后，且約定固定收益，但無其他增信擔保手段，也一般認定是享有可變回報；四是三是LP有在退出時有優先劣后，且約定固定收益，且有其他第三方為優先級本金和收益提供增信，該LP一般認定是不享有可變回報，無論其出資有多大，筆者認為該LP均無法控制基金：

就GP而言，GP的收益來源包括管理費和業績分成兩部分，既包括了可變回報，也包括非可變回報，認定是否享有可變回報較為復雜。對于管理費，有幾種情形：一是按認繳總額固定收取管理費，這種情況可認定是不享有可變回報；二是一部分按認繳總額和一部分按實繳總額收取管理費，按實繳總額收取管理與自身投資管理能力直接相關，屬于可變回報的范疇；三是按實繳出資收取管理，這類可以確認為屬于可變回報。對于業績分成，這與基金的經營狀況是緊密關聯的，因此可認定是享有可變回報。

三、幾類私募投資基金的控制權分析

案例一：A、B、C聯合設立一個基金，A和B為LP，出資各占49%，C為GP，出資2%，負責日常事務管理，由GP組建投資決策委員會，A和B不參與。A、B、C之間不存在任何關聯關系，章程約定決定或更換GP需合伙人會議一致同意。收益分配約定，在分配LP本金和門檻收益率8%后可進行業績提成，業績提成按照80%和20%在LP和GP之間分配。管理費按照實繳額計算。問題：如何認定該基金的控制權。

分析：從權力看，基金日常事項均已委托C管理，且投決會由C決定，因此C擁有對該基金高度管理權力；從參與相關活動看，c高度參與并控制基金相關活動，而且C可以一直擔任GP；從可變回報來看，C在管理費和業績提成均享有可變回報。因此，綜合幾個要素來看，筆者認為C擁有對該基金的控制權，可將基金合并報表。

案例二：按案例一，但投資決策委員會分別由A、B、C各委派一人，表決規則為全票通過，章程約定決定或更換GP需有限合伙人一致同意。其余情況不變，問題：如何認定該基金的控制權。

分析：雖然基金日常事項均已委托c管理，但核心投資機構的投決會由ABC共同決定，C并不擁有對該基金的控制權力，而AB可隨時更換GP，綜合幾個要素來看，筆者認為ABC均無法獨自控制基金，無法合并報表，臥BC均應按對基金存在重大影響的權益法計入長期股權投資。

案例三：按案例一，但投資決策委員會分別由A、B、C各委派一人，表決規則為三分之二（含）通過，且A在C的股比為60%。其余情況不變。問題：如何認定該基金的控制權。

分析：雖然基金日常事項均已委托C管理，但核心投資機構的投決會由AC即可決定，且C由A控制，因此AC擁有對該基金有控制權力；因此，綜合幾個要素來看，考慮A的出資比例較高，且控制了C，筆者認為應認為A控制了基金，應由A合并基金的報表。

綜上來看，要認定投資方是否對基金的控制，僅僅依賴一兩個條件很難判斷，需要在會計準則總的框架下掌握基金的總體結構以及LP和GP之間的關聯關系，通過對權力、參與相關活動以及享有可變回報等核心要素綜合判斷基金的控制權情況。