60萬處罰不足以震懾上市公司信息欺詐

苗卿華

據媒體報道，今年9月5日美國數家律師事務所宣布發起對京東的集體訴訟調查，并征集受到損失的投資者參與調查以及后續可能的集體訴訟。至此，京東繼實際控制人可能涉嫌刑事案件的事發后，由于可能存在的澄清信息不當再次陷入困境，股價持續走低。美國律所發起調查的起因是什么？其中一家律所在公告中指出，調查的重點是京東是否涉嫌發布虛假和（或）誤導性陳述，以及（或）未能披露與投資者相關的信息，是否涉嫌違反《1934年證券交易法》10（b）和20（a）項規定，以及美國證券交易委員會頒布的10b-5規定。查看這些規定，其核心要義都是，上市公司如果發布可能引發投資者誤解的信息就涉嫌證券欺詐。

那么京東的信息發布有什么不當？9月2日、3日，京東發言人在微博連續發布了兩條涉及公司控制人案情的公告。公告內容稱，“沒有受到任何指控”“遭到失實指控”“未發現有任何不當行為”：這與美國警方公布的資料傳達的信息口徑不一致。公司對還在調查過程中的案子，用完全肯定的語氣否認了警方發布的公司控制人可能所涉指控的公告，這種表態被認為發布了可能引發投資者誤解的信息。這已經不是中國企業第一次遇到類似的問題了。2013年8月，蘭亭集勢因發布不實業績前景預測，被美國3家律所指控“違反了美國《1934年證券交易法》，發布一系列存在實質性錯誤與誤導信息的聲明”。2015年9月，分眾傳媒因被認定向美國證監會申報的文件中做出了不準確的信息披露被責罰。經過為期兩年多的調查，分眾傳媒與美國證監會達成和解協議，公司接受了總額高達5560萬美元的和解金。

當然，這不是針對中國企業的特殊規定。2018年8月，特斯拉CEO馬斯克在推特上宣布，準備以每股420美元的價格退市。美國證監會隨即公布要對馬斯克的說法展開調查，同時索取可能支持馬斯克私有化計劃的文件，其中包括對私有化對價720億美元資金落實的證明性材料。與此同時，特斯拉遭遇了律所發起的調查，指控馬斯克涉嫌證券欺詐，對投資人造成誤導。這一事件最終導致馬斯克被迫辭任董事長和賠償2000萬美元。由此可以看出，美國證監會對信息披露的審慎性要求和違規的處理相當嚴格，即便是認識程度和表達方式導致的誤導性陳述，美國證監會也是毫不手軟。

與之形成鮮明對比的是，一方面，我國上市公司對信息披露的審慎性認識不到位，常常把信息披露當做宣傳公司形象和提升公司股價的手段，虛假信息披露成為導致內幕交易、市場操縱等二級市場證券欺詐行為的直接原因；另一方面，證券監管機構對上市公司信息披露違規的調查和處罰力度偏輕，難以起到震懾作用。由此造成資本市場造假夸大業績、粉飾財務報表或隱瞞重要信息等違法違規行為屢禁不止，股價大起大落，導致投資者對資本市場和監管機構失去信心。

從本質上看，資本市場就是一個信息市場，社會資金在各種信息的引導下流動。高度審慎的信息披露是上市公司的法定義務，也是投資者決策投資的根本依據。只有掌握真實、準確、完整、及時、公平的信息，市場參與者才能展開供求博弈形成市場價格，并通過市場的評價、選擇和監督機制使資源有效流動，從而實現市場的資源配置功能。

近年來，滬深交易所逐步確立了以信息披露為中心的監管理念，進一步強化了市場主體信息披露的法律責任，監管手段也從“事前審核”逐步轉變為“事后監管”，這對上市公司的信息披露質量提出了更高要求。但從實踐效果看，監管理念的落地仍有很大距離。原因有二：

一是對信息披露失實危害的認定滯后。往往是造成嚴重危害才溯源信息披露的問題，比如今年退市的金亞科技、雅百特，直到退市的地步，才追究前者涉欺詐發行、后者涉跨境財務造假，這時對信息披露造成的危害早已無法糾正和挽回了。

二是對上市公司信息欺詐處罰太輕。相比前述美國證監會對分眾傳媒的天價罰款數額，我國證券法對信息披露違規的罰則明顯偏輕，其中對違規公司最高處罰數額為60萬元，對違規個人最高罰款數額僅為30萬元。這樣的處罰，不僅讓違規者難以從中汲取教訓，甚至在某種意義上縱容了造假，對其他上市公司造成了被查也無所謂的消極作用，對受到侵害者造成再次傷害。2018年10月16日，長生生物公告《證監會行政處罰及市場禁入事先告知書》。經查，長生生物存在以下違法事實：一是未按規定披露問題疫苗不符合標準以及停產和召回的相關信息；二是披露子公司產品有關情況的公告存在誤導性陳述及重大遺漏；三是未披露被吉林藥監局調查的信息；四是違規披露狂犬疫苗GMP證書失效致主業停產以及該證書重新獲取的情況；五是披露的2015年至2017年年報及內部控制自我評價報告存在虛假記載。對長生生物責令改正，給予警告，并處以60萬元罰款；對高俊芳、張晶、劉景曄、蔣強華給予警告，并分別處以30萬元罰款。

建議立法者以及監管機構從國外證券監管規定中獲得啟發。一方面，抓緊對現行不合理的法律條文進行必要修改，在制度層面為信息披露監管執法提供強有力的法律武器；另一方面，要切實轉變觀念，真正樹立以信息披露為中心的監管導向，把證券監管的工作重心放在監督上市公司是否提供虛假信息、信息披露是否合規以及對此類違法違規行為的處罰上。要盡快建立民事賠償制度和刑事責任制度，提高案件調查進展的透明度，對造假的上市公司及其高管人員處以重罰，給受害投資者提供事后保障。對失職的中介機構也不能放任，從根本上扼殺證券欺詐發生的苗頭，以此促進我國資本市場風清氣正，實現可持續發展。