特斯拉“仲夏夜之夢”的啟示

苗卿華

股東代表訴訟制度對完善公司治理、加強保護投資者利益，具有重要意義和作用，它不僅保護中小股東的合法權益，更直接保護公司的利益。但目前我國資本市場很少有這方面成功的案例，究其原因不外乎立案難、審判難、賠款難。基于此，監管機構和司法部門要對股東代表訴訟制度的實施提供保障。對于股東訴訟，要探索引入集體訴訟機制，解決股東個體訴訟的難度，設立投資者保護中心代表投資者提起訴訟，而其最終的判決結果適用廣大的投資者，以此來保護廣大投資者的利益

2018年8月，特斯拉公司上演了一出“仲夏夜之夢”。8月7日，特斯拉創始人、第一大股東、CEO埃隆？馬斯克在推特上宣布，準備以每股420美元的價格退市，“特斯拉私有化”一步進入了全球輿論風暴眼。然而時隔不到20天，8月24日，馬斯克通過官網博客發文稱，特斯拉將繼續保持上市狀態，放棄私有化。馬斯克給出兩方面原因：其一股東們不希望特斯拉私有化；其二特斯拉當前的首要任務是保障Model 3實現盈利，私有化流程太耗費時間和精力。至此，董事會表示繼續支持特斯拉，股東放棄訴訟，結局皆大歡喜。

那么，是哪些因素和力量阻止了特斯拉私有化？據報道，自從馬斯克對外宣稱擬私有化特斯拉以來，外界的壓力就如潮水一般向馬斯克襲來。美國證券交易委員會（SEC）公布對馬斯克的說法展開調查，同時索取可能支持馬斯克私有化計劃的文件，其中包括對私有化對價720億美元資金落實的證明性材料；之后，特斯拉董事會在公司官網發布聲明稱，表示準備成立一個由少數獨立董事組成的特別委員會，與財務顧問審查私有化計劃，并要求馬斯克回避這個過程；同時，特斯拉股東就此遞交了集體訴訟，指控CEO馬斯克涉嫌證券欺詐，對投資人造成嚴重誤導。以上，無論是作為監管機構的SEC，還是公司董事會，質疑反對私有化，都是基于一個共同目的——最大限度保護投資者的利益，既保護大股東的利益，也保護小股東的利益。

特斯拉的仲夏夜之夢，給我國的投資者利益保護帶來有益啟示。我國A股市場，目前對投資者來說，最傷感的莫過于全球市場都在持續上漲，而A股始終震蕩不前。從估值看，2010年以來，標普500、納斯達克100指數分別上漲了156%、297%，而A股最重要的滬深300、中證500全收益指數分別上漲7%、15%，滬深300的估值大約11倍。站在當下A股的估值和自身歷史數據去看，A股的估值處于較低的水平，這意味著，長期來看A股估值并不具備大幅下行的可能，大概率會向上修復。但是投資者的情緒已經降到冰點，這通過A股微弱的換手率可以明顯看出。打垮投資者情緒的重要原因就是：A股投資者利益得不到有效保護。以退市公司為例：今年以來，5家公司步入退市公司行列，金亞科技、雅百特一家涉欺詐發行、一家涉跨境財務造假，公司退市，投資者的利益如何得以保護？既然這兩家公司的退市都屬于嚴重違規甚至犯罪侵害投資者，投資者理應得到賠償。然而目前的制度，并無有效保護投資者權益的硬措施。只要企業不主動賠付，退市風險與投資損失基本還是由投資者自己承擔，這對投資者來說明顯不公平。如何改變這種局面，有效保護投資者的利益？需要對股市制度進行重大改進。

中國資本市場整個市場建設的思路要發生轉變，要從以籌資者為主的思路轉到以投資者為主的思路上來，把二級市場的建設放在一級市場之前，圍繞投資者來進行建設。借鑒英美國家證券市場，依靠健全的法律制度、強大的中介機構、發達的社會輿論監督和權威的證券監管機構（如SEC）組成權威有力的社會約束機制，通過《證券法》《公司法》《基金法》《刑法》及大量行政法規、規章共同構建中國資本市場的投資者保護規則體系，使法律機制和相關規則在維護投資者利益方面發揮主要作用，成為我國上市公司公司治理機制的重要組成部分，只有這樣我們的資本市場才能得到投資者的信任。

一是完善上市制度，強化對上市公司的監管，對上市公司信息披露違規和造假加大處罰，借鑒美國薩班斯法案，加強公司高管信息披露的法律責任，以及外部審計機構的獨立性和法律責任，凡是在信息發布文件上簽字、背書的機構和人員都應該承擔相應的刑事和民事責任。

二是改革完善并嚴格實施上市公司退市制度。退市制度是資本市場的重要基礎性制度，對于優化資源配置、促進優勝劣汰、提升上市公司質量、保護投資者合法權益發揮著重要作用。嚴格強制退市的同時，推動通過建立“維持掛牌最低標準”，推動上市企業在有能力補償投資者利益的情形下，自主退市。

特別重要的一條是集體訴訟機制。上述特斯拉案例中，指控CEO馬斯克涉嫌證券欺詐的股東代表訴訟發揮了重要作用。股東代表訴訟的作用有兩個：損害賠償、違法行為抑止。從長遠看，股東代表訴訟不僅在于使公司的損害能夠得到補償或追償，更重要的是鞭策和警戒潛在的或可能的責任人，發揮違法行為抑止作用。股東代表訴訟制度對完善公司治理、加強保護投資者利益，具有重要意義和作用，它不僅保護中小股東的合法權益，更直接保護公司的利益。我國《公司法》第一百五十條規定了董事、監事、高級管理人員執行公司職務時違反法律、行政法規或者公司章程，給公司造成損失應當承擔賠償責任，并在一百五十二條確立了股東代表訴訟權，在一百五十三條規定了股東訴訟權，這構成了我國股東訴訟制度。但目前我國資本市場很少有這方面成功的案例，究其原因不外乎立案難、審判難、賠款難。基于此，監管機構和司法部門要對股東代表訴訟制度的實施提供保障。對于股東訴訟，要探索引入集體訴訟機制，解決股東個體訴訟的難度，設立投資者保護中心代表投資者提起訴訟，而其最終的判決結果適用廣大的投資者，以此來保護廣大投資者的利益。