民事訴訟的“舉證不能”在目前審判中的困局

王蔚君

摘要：民事訴訟中受害人因舉證不能而導(dǎo)致敗訴已經(jīng)妨害司法公正。民事訴訟要在查明案情的基礎(chǔ)上作出判決。受害人提交的證據(jù)不足時，法官應(yīng)對證據(jù)的證明要求作必要的釋明，法院也可以直接調(diào)查取證。法官有傾向地運(yùn)用“舉證不能”可能謀取審理利益。?？谑械囊焕康禺a(chǎn)買賣合同糾紛，違約和受害的事實清楚，該案的三份民事判決書以“舉證不能”判決駁回賠償請求。

關(guān)鍵詞：民事訴訟；舉證不能；證據(jù)；法官釋明

一、“舉證不能”正在泛濫

民事訴訟中“誰主張，誰舉證”，沒有證據(jù)或者證據(jù)不足以證明當(dāng)事人的事實主張的，由負(fù)有舉證責(zé)任的當(dāng)事人承擔(dān)不利后果，即為“舉證不能”。在民事訴訟中，原本有理的原告因舉證不能而敗訴的個案屢見不鮮，當(dāng)事人因舉證不能而導(dǎo)致敗訴已經(jīng)妨害社會公正、損害司法權(quán)威。當(dāng)事人因舉證不能而敗訴可能與其證據(jù)留存意識，證據(jù)收集和判斷能力，或者客觀上證據(jù)滅失有關(guān)，但是司法機(jī)關(guān)不作為也在很大程度上加劇了當(dāng)事人的敗訴風(fēng)險。

審判要查明案情。2002年最高人民法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》已明確引入了法官釋明權(quán)的規(guī)定。在民事訴訟中，當(dāng)事人提供的證據(jù)不明確、不充分、不適當(dāng)?shù)那樾蜗?，法官依法對?dāng)事人進(jìn)行發(fā)問、提醒、啟發(fā)或要求當(dāng)事人對上述事項作出解釋說明或補(bǔ)充修正。受害人提交的證據(jù)不足時，法官應(yīng)對證據(jù)的證明要求作必要的釋明。

我國民事訴訟法也規(guī)定：“當(dāng)事人及其訴訟代理人因客觀原因不能自行收集的證據(jù)，或者人民法院認(rèn)為審理案件需要的證據(jù)，人民法院應(yīng)當(dāng)調(diào)查收集?！睂嵺`中，在受害人不能舉證而明顯處于不利地位的情況下，某些法官或者不愿增加工作，或者審限已到急于結(jié)案，或者有意偏袒對方當(dāng)事人，動輒以當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)舉證不能的法律后果為由作出駁回起訴的判決。

我國法官在司法改革后辦案任務(wù)很重，經(jīng)常超負(fù)荷工作，法官釋明經(jīng)常被省略，當(dāng)事人承擔(dān)“舉證不能”的風(fēng)險增加。司法改革以后法官獨(dú)立辦案職權(quán)的膨脹，法官會有傾向地運(yùn)用“舉證不能”，可能謀取審理利益。同一案件前后的不同法官相互之間有意袒護(hù)原審法官避免追責(zé)的問題愈加突出，法院為了保護(hù)法官隊伍的穩(wěn)定性而對有瑕疵的案件盡量不啟動追責(zé)，這些都助長了法官運(yùn)用“舉證不能”來掩蓋審判責(zé)任。

習(xí)近平指出：“要努力讓人民群眾在每一個司法案件中都感受到公平正義。”普通的民事糾紛關(guān)系每個普通群眾的切身利益，關(guān)系司法公平的價值，盡管不是每個案件都有政治性和社會影響，但不慎重的判決已經(jīng)影響每一個普通當(dāng)事人對司法改革和依法治國的信心。近年來發(fā)生在?？谑械囊焕康禺a(chǎn)買賣合同糾紛，即其引發(fā)的一系列裁判文書就是這樣一個案例。

二、糾紛的經(jīng)過和提起賠償訴訟

2015年12月18日，買賣雙方簽訂房地產(chǎn)買賣契約，買方支付了定金和部分房款。2016年1月8日上午，賣方按照合同約定向買方交付鑰匙。1月19日，賣方出具了書面交房手續(xù)。之后，買方購買了櫥柜、廚具、電器和家具。

賣方將買方支付的用于辦理解押的房款挪作他用，交易房屋沒有辦理解押不能辦理過戶手續(xù)，因而買方?jīng)]有支付剩余的房款。賣方以業(yè)主身份通知物業(yè)公司停水停電，已送貨的商品無法安裝。賣方還委托中介再次出售該房，多次撬鎖并更換鎖芯。

由于賣方?jīng)]有按照房地產(chǎn)買賣契約辦理過戶手續(xù)，買方就交易過戶違約提起訴訟，法院判決支持原告的過戶請求。該判決作出后，賣方繼續(xù)以上不當(dāng)行為。買方又以交房后違約為由向?？谑忻捞m區(qū)人民法院另行提起訴訟，訴訟請求包括“參照市場租金，被告每月承擔(dān)買方不能入住的賠償責(zé)任3500元”等賠償請求

三、美蘭區(qū)人民法院兩份民事判決書駁回各項賠償訴求

?？谑忻捞m區(qū)人民法院2016年8月適用簡易程序?qū)徖恚?/p>

主審法官梁其恩副庭長。盡管在開庭階段，獨(dú)任審判員梁其恩一直很不耐煩，但被告5次撬鎖和通知物業(yè)公司斷水?dāng)嚯姷淖C據(jù)已質(zhì)證，原告方受害的事實清楚。?？谑忻捞m區(qū)人民法院作出了（2016）瓊0108民初1519號民事判決書，判決駁回了原告的各項賠償請求。判決書第5頁寫明：“原告在接收房屋后。稱被告屢次更換其鎖芯，阻擾其正常使用房屋，對主張的湯建國實施的行為是否造成其用益權(quán)的經(jīng)濟(jì)損失，未提供證據(jù)加以證明，應(yīng)承擔(dān)舉證不能的不利后果，本院對其參照市場租金3500元，要求湯建國從2016年1月8日起到判決生效后辦理正式交房手續(xù)承擔(dān)侵權(quán)賠償?shù)脑V求，依法不予支持。”原告應(yīng)提供哪些證據(jù)來證明經(jīng)濟(jì)損失，梁其恩法官應(yīng)當(dāng)釋明但沒有釋明。

原告不服提起上訴。2017年3月，?？谑兄屑壢嗣穹ㄔ阂浴耙粚徟袥Q認(rèn)定事實不清，適用法律錯誤”，裁定撤銷原判，發(fā)回重審。

2017年8月，美蘭區(qū)人民法院再次開庭審理此案，庭審持續(xù)了近兩個小時，被告未到庭，主審法官吳小亮庭長詳細(xì)聽取了原告的陳述，但庭審筆錄只有幾頁。2017年11月，美蘭區(qū)人民法院作出（2017）瓊0108民初3186號民事判決書，駁回了原告的各項賠償請求。判決書第9頁在確認(rèn)原告取得該房屋使用權(quán)后寫明，原告“主張其收房后無法正常使用房屋的租金損失，并提出系被告通知物業(yè)部門停止供應(yīng)水電所致，但原告并未證明其主張的上述事實存在，應(yīng)承擔(dān)舉證不能的法律后果。故原告訴請被告賠償其未能居住使用房屋的租金損失，因缺乏事實依據(jù)，本院不予支持”。在近兩個小時庭審中，主審法官吳小亮在審判過程中沒有對原告需要補(bǔ)充的證據(jù)作出任何提示和提醒，甚至對證據(jù)已質(zhì)證的裝修和家具等損失賠償也予以駁回。

四、?？谑兄屑壢嗣穹ㄔ航K審維持原判

原告不服一審判決再次向海口市中級人民法院提起上訴。上訴人提出了開庭審理的書面要求，并多次打電話和主審法官傅萍副庭長溝通，法官答復(fù)在談話時再溝通。2018年3月，海口市中級人民法院傳雙方當(dāng)事人談話，被上訴人未到庭，主審法官傅萍多次講明法官很忙，但沒有答復(fù)開庭申請。在聽取上訴人陳述時，主審法官傅萍多次打斷上訴人，提醒法官對案情很清楚，沒有對上訴人的舉證作出任何釋明。

《中華人民共和國民事訴訟法》第一百六十九條規(guī)定：“第二審人民法院對上訴案件，應(yīng)當(dāng)組成合議庭，開庭審理。經(jīng)過閱卷、調(diào)查和詢問當(dāng)事人，對沒有提出新的事實、證據(jù)或者理由，合議庭認(rèn)為不需要開庭審理的，可以不開庭審理?！鄙显V人由于一審敗訴，二審提出了一系列新的事實、證據(jù)或者理由，本案不屬于該條“不開庭審理”的范圍。本案上訴人在民事上訴狀最后清楚寫明：“申請二審合議庭正式開庭審理，以上新的證據(jù)需要質(zhì)證?！?/p>

2018年5月海口市中級人民法院作出（2018）瓊01民終959號民事判決書，駁回上訴。該判決書第7頁第2行故意顛倒黑白，竟然認(rèn)定“賣方?jīng)]有過錯和違約”，對2016年12月本案庭審筆錄已確認(rèn)的事實、2018年3月本次審理庭審筆錄又復(fù)述的事實置若罔聞。買賣雙方簽訂的房地產(chǎn)買賣契約約定2016年1月6日上午辦理交房手續(xù)。賣方在交付鑰匙后，在2016年1月19日又出具書面交房手續(xù)。之后不久賣方以業(yè)主身份通知物業(yè)公司斷水?dāng)嚯?，并五次撬鎖妨礙正常使用房屋，這些事實在2016年12月?？谑兄屑壢嗣穹ㄔ旱谋景付彴l(fā)問階段雙方都出庭時已確認(rèn)，2018年3月庭審筆錄又強(qiáng)調(diào)了當(dāng)時的發(fā)問情況，賣方的過錯和違約事實清楚。

本案二審談話完全是走過場，走形式，法官沒有興趣了解案情。?？谑袃杉壢嗣穹ㄔ鹤鞒龅娜菝袷屡袥Q書不僅沒有化解矛盾，解決買房人迫切的房屋入住需要；而且在司法上確認(rèn)違法者不需賠償，實際上就是支持違法，司法變成了違約方以后持續(xù)違法，拒不改正的幫兇。

針對本案審理中的上述嚴(yán)重問題，本案上訴人很快向海南省高級人民法院提起申訴。本案原告已多次通過信訪和媒體渠道主張自己的權(quán)益，甚至公開發(fā)出了“海南司法改革徹底失敗”的吶喊。

五、結(jié)語

在本案審理過程中，原告多次向法院提出調(diào)查取證申請，申請法庭到爭議房屋查看現(xiàn)狀，到物業(yè)管理公司和派出所調(diào)取被告違約的證據(jù)。法庭對原告提出的要求當(dāng)庭不答復(fù)，判決書也沒有回應(yīng)。

法院審理是要查明案情。釋明權(quán)是法官應(yīng)盡的一項義務(wù)，是訴訟當(dāng)事人享有的一項權(quán)利?，F(xiàn)有司法解釋規(guī)定的舉證責(zé)任適用于所有案件，缺乏針對性；在個案進(jìn)入審理程序后，法官應(yīng)當(dāng)在當(dāng)事人對舉證責(zé)任分配的認(rèn)識不明確或不適當(dāng)時應(yīng)當(dāng)釋明，促使負(fù)有舉證責(zé)任義務(wù)的一方當(dāng)事人清楚舉證責(zé)任進(jìn)而充分提供證據(jù)。

由于普通的當(dāng)事人訴訟知識不夠全面，不同法官對證據(jù)的舉證要求細(xì)節(jié)掌握并不一樣，法庭對當(dāng)事人應(yīng)提交的證據(jù)應(yīng)當(dāng)釋明和提醒，給予必要的舉證時間寬限。在本案審理過程中，法官經(jīng)常是不耐煩，動輒打斷當(dāng)事人的陳述，訴訟中應(yīng)有的法官釋明完全缺失。

根據(jù)案情的需要，遵照民事訴訟法的規(guī)定，法院可以直接調(diào)查取證，必要時法官釋明。法院判決要建立在查明案情的基礎(chǔ)上，而不是動輒以舉證不能駁回。這是都是為了更好保護(hù)交易安全，提高資源配置效率。這些都是為了重塑司法形象，推進(jìn)司法改革。

參考文獻(xiàn)

[1]盧紹榮.淺析民事訴訟法官釋明權(quán)的釋明尺度[OL].中國法院網(wǎng).

[2]?？谑忻捞m區(qū)人民法院：（2016）瓊0108民初1519號民事判決書[R].2016.

[3]?？谑忻捞m區(qū)人民法院：（2017）瓊0108民初3186號民事判決書[R].2017.

[4]海口市中級人民法院：（2018）瓊01民終959號民事判決書[R].2018.