“五服”制度的歷代沿革及影響

摘 要 “五服”制度在歷代朝代的治理中扮演著重要的角色，自周朝形成以來，就成為了統治者規范家族、宗族的工具，對于維護統治秩序和推動社會發展發揮了很大作用。本文通過介紹“五服”制度的基本內容，梳理周朝至明清這段時期“五服”制度的發展、演變的過程，最后審視“五服”制度對當代思想道德建設、社會主義法治體系完善、社會主義核心價值體系以及社會主義和諧社會構建所產生的影響。

關鍵詞 “五服” 內容 歷代沿革

作者簡介：張偉，華北理工大學，研究生，研究方向：經濟法。

中圖分類號：D929 文獻標識碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2018.04.244

一、 “五服”制度的基本內容

“五服”是指根據喪葬時與亡者關系的遠近程度所穿著的不同喪服。與亡者關系越近穿著越粗糙，與亡者關系越遠穿著越精細。“五服”制度是指以喪服為標準來確定服制親屬間的關系，它是確定古代民事責任和刑事責任的依據。最早關于服制的記載來源于《尚書·禹貢》中的規定：“五百里甸服；百里賦納總；二百里納铚；三百里納秸服；……”①該服制是指以王城所在地為中心、從內到外而劃分的。反應了中央與地方以及四鄰的關系，這與漢朝以及西晉時期的“準五服以治罪”中的“五服”有很大差別。《尚書·禹貢》中的服制是一個區域范圍，而西漢的服制是以家族關系為界限的。

“五服”包括以下五個服制，以此關系漸遠。

第一，斬衰。服喪期為三年。其中《禮記·喪服小記》規定斬衰，用麻束發；如果是母親，用麻束發，免卻以布。齊衰，惡笄以最終喪失。男人戴帽而女人笄，男子服而女人用麻束發，祖父去世……，然后對于祖母守喪應為三年。為父母，長子叩頭。大夫吊唁的，雖然鰓必定叩頭。婦人為丈夫和長子叩頭，其他人則不用。男主必使同姓，女主必使異姓。作為父親的繼承人，不為母親服喪。②對于服制斬衰和齊衰的著裝、服喪期、服制親屬的范圍不同。斬衰服飾要比齊衰的粗糙；③斬衰服喪期為三年，而齊衰的服喪期分為5等，其中最長為三年；斬衰的范圍比較小，僅限于子女對父母，服期為三年，齊衰是除了父母之外的上數三代即高祖、曾祖、祖父母。

第二，齊衰。如上所述其服喪期為5等即三年、一年、五個月、三個月。

第三，大功，服喪期為九個月。

第四，小功，服喪期五個月。

第五，緦麻，服喪期三個月。

“五服”制度是我國的古代父系社會的產物，親屬關系以父親為中心而展開。此外這也是古代的“禮”法融合的表現。

二、 “五服”制度的沿革

（一）周朝的“爵制”與“服制”

周朝在沿襲商朝的制度文化的同時，也有其自身特點。《國語·周語》中周襄王曰：“昔我先王之有天下也，規方千里以為甸服，其余以均分公侯伯子男”。這說明以王的都城為核心（即甸服）然后向四周擴散的地方就是公侯伯子男等的所轄區域（即畿服制）。這說明周朝時的分封爵位制度已經和服制相銜接④。根據《左傳·昭公·昭公十三年》中記載有一次平丘會盟時，子產評論貢賦，他說各地區的爵位大小不同，其經濟實力也不同，如果只以這個標準來讓各諸侯繳納賦稅，有失公平。并且如果賦稅過重，小諸侯將不能生存，這就是失去了會盟的意義了。子貢要求晉王以距離天子疆土的遠近、地位的尊卑，來確定諸侯的地位高低、貢賦輕重。這從側面反映了春秋時期的“服制”有著嚴格的等級差異且不同的“服制”所承擔的稅賦和權利也不相同。

（二）西漢時期及晉代“準五服以治罪”

西漢時期隨著國力的強盛，人民安居樂業，這時期就不需要法家的嚴刑峻法來統治社會了，遂劉徹提出“罷黜百家，獨尊儒術”。之后在孔子、孟子思想的指引下董夫子提出了“春秋決獄”，它開創了將禮儀引入法律的先例，他把儒家經典作為司法裁判的依據，其中原心定罪是其核心，與現代的考慮犯罪人的主觀動機相吻合，這無疑為引“服”入律奠定了基礎。

晉武帝第一次將“禮”中的“服制”列入《始泰律》（又稱《晉律》），并將“服制”作為刑事與民事處罰的原則。將“竣禮教之防”，納入法律，作為親屬之間民事關系例如婚姻、繼承和刑事犯罪的標準。人身犯罪，如果是長輩侵犯晚輩，服制相近，懲罰就輕，同樣如果是晚輩侵犯長輩，服制相近，懲罰就重。而財產犯罪，則與其相反。

（三）唐、宋的中的“五服”制度

唐、宋的法律沿襲了《晉律》中以“五服”治罪的精神。并且《唐律》中明確規定同居相隱不為罪即除了“十惡”前三種罪名外，大功以上的親屬相互包庇不是犯罪。但是《唐律》與《禮儀喪服》涉及的親等有所不同。其中最大的差異是：一是將齊衰親改為“期親”。在《唐律》中“期親”的范圍有所擴大，即“期親”法律上包括曾祖、高祖；二是《唐律》將“斬衰”的改成直接稱呼親屬名稱。

（四）元朝時期“五服”與明朝的《大明律》服制圖

元朝時期的總趨勢是崇尚輕罰。例如法律規定：“諸父謀反，子異籍不坐。”相對于唐朝對謀反時親屬連坐的懲罰較輕。元朝制定了許多法律，其中《大元圣政國朝典章》第一次將五服圖載入法典，并為明朝的所延續。明朝將“五服”圖置于律首，詳細的規定了“五服”圖的使用規范，并將其作為指導民事關系的指南。同時，明朝提出“明刑弼教”的立法思想，進一步提高了“禮”、刑關系，也使得服制與刑法之間的關系更為緊密了。

（五）清朝的延續

清代的法律多是沿用了前朝的法律制度，當然“五服制度”也屬于其中。但是為了維護搖搖欲墜的清王朝，清末掀起了以“禮教派”與“法理派”為代表的兩大陣營的爭論，其中就是否廢除“干名犯義”、子孫對尊長是否享有正當防衛權產生了激烈的爭論，最后以“禮教派”勝利而告終。這個結果一方面反映了封建勢力的強大，而另一方面也說明了傳統的封建思想已深入人心，服制的法律傳統以融入國民的思想。

三、 “五服制度”對后世的影響

“五服”制度屬于“禮”法的精髓，其中的“親親”和“尊尊”，被我們后世在道德層面所繼承。例如尊老愛幼、尊敬長輩、孝敬父母、擁護黨的領導、維護社會穩定等都是由古代的“禮”所演變過來的。同樣服制的核心一直被現在所保留，現在在農村對于直系血親的亡故，也是參照古代的禮儀披麻戴孝，手持喪棍、守孝三天，以表達對于親人的思念。但古代服制之間的同罪異罰與當代法律面前人人平等的基本原則相悖，所以應摒棄。在社會漫長的發展過程中，服制中“禮”法必然會有一些“精華”值得我們吸收借鑒。傳統的服制與現代法律文明之間必然有著許多的契合點⑤。傳統法律中所提倡的人本思想，要求我們在當代既要遵守法律，同時應注重遵循社會倫理、公共道德以及善良風俗，吸取傳統思想中的精華以更好的建設社會主義法治國家。讀史使人明智，鑒以往可以知未來。而對于“禮”、“仁”的繼承和發展，對加強思想道德建設、完善社會主義法治體系、建設社會主義核心價值體系以及建設社會主義和諧社會等具有重大的指導意義。它主要體現在以下幾個方面：

（一）加強思想道德建設

黨的十九大指出：“人民有信仰，國家有力量，民族有希望。”不斷引導民眾積極向上、孝老愛親、遵守職業道德、建設家庭美德、個人品德建設。以傳統的“孝、悌、忠、信、禮、義、廉、恥”思想品質指導當代民眾，在開展移風易俗的同時保留中華民族優秀文化的精髓，不斷弘揚民族精神和時代精神。培養民族文化的認同感、責任感、歷史感。

（二）完善社會主義法治體系

第一，在立法中，民事糾紛遵循公序良俗。新修訂的《民法總則》第十條規定：“處理民事糾紛，應該依據法律；法律沒有規定的，可以使用習慣，但是不得違背公序良俗”。這和我國國情是密切相關的。另外，我國《老年人權益保障法》的制定體現了弘揚中華民族敬老、養老、助老的美德。這是傳統“禮”法在當代法律中的體現和升華。

第二，執法上，要秉承“執政為民”的宗旨，貫徹“以人為本”的思想，堅持人民利益至上的原則。執法的最終目的是為了維護社會秩序的、公共利益和合法權益。為人的生存和發展創造一個和諧有序的環境，而不能為了懲治而執法。理性的、人性化的執法有助于讓社會民眾自覺認同并心悅誠服的接受。

第三，司法上，公正司法。做到人民利益由法律保障，而法律權威由人民維護。《中共中央關于全面推進依法治國若干重大問題的決定》明確提出法律的權威源于人民的內在支持和真誠信仰。

（三）構建社會主義核心價值體系

這需要挖掘中華民族傳統的文化底蘊。黨的十九大指出“文化自信是一個國家、一個民族發展中更基本、更深沉、更持久的力量。”優秀的傳統文化是歷史的積淀、更是民族的驕傲，應推動大浪淘金的古代“禮”、“仁”文化轉型，使其符合新時期下社會主義核心價值體系的要求。《老年人權益保障法》規定了子女不但有贍養老年人的義務而且與老人分居子女要“常回家看看”，孝敬老人不僅要在物質上的保障，更要有精神上的支撐。這是“服制”中的“孝”在社會主義核心價值體系中的體現和發揚。

（四）構建社會主義和諧社會

需要遵循“禮”的含義，“仁者愛人”促進人與人、人與社會的和平相處。“仁愛”既要善待自己，也要善待他人。在《論語·衛靈公》中子貢和孔子的一段對話中，子曰：“其恕乎！己所不欲，勿施于人。”就是說自己做不到的就不要苛求別人，這是處理人際關系的重要原則，對當代的我們由著重要的啟示。中國“禮”法傳統強調人倫親情，這與我國當代建設和諧社會有著異曲同工之妙，家庭和諧是人際關系和諧中最重要的一個組成部分，只有實現人類之間，人類與家之間的和諧，才能實現構建和諧社會的宏偉藍圖。

注釋：

①《尚書·禹貢》.

②《禮記·喪服小記》.

③何丹.從喪服的經、傳差異看“親親”、“尊尊”服制觀念的變化.四川師范大學學報：社會科學版.2005（3）.

④張錚.論周代五等爵制與五服制.求索.2007（12）.

⑤周飛舟.差序格局和倫理本位從喪服制度看中國社會結構的基本原則.社會.2015，35（1）.

參考文獻：

[1]瞿同祖.中國法律與中國社會.商務印書館.2010.

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[4]曾憲義、趙曉耕.中國法制史.北京法學出版社.2013.

[5]鄭定、馬建興.略論唐律中的服制原則與親屬相犯.法學家.2003（5）.

[6]陳鵬飛.“服制定罪”創制探原.現代法學（重慶）.2015（2）.

[7]習近平：決勝全面建成小康社會奪取新時代中國特色社會主義偉大勝利——在中國共產黨第十九次全國代表大會上的報告.http：//www.gov.cn/zhuanti/2017-10/27/content_ 5234876.htm.訪問時間2018年3月23日.