知識產權國際保護的探究

但曉琳（貴州民族大學,貴州 貴陽 550025）

一、國際知識產權法律淵源梳理與分析

除少數協議外，關于知識產權的多邊條約多是由 WIPO 管理。在《世界知識產權組織公約》（以下簡稱 WIPO 公約）之外，根據條約或協議涉及的內容，可以將它們分為三種類型：（1）設定保護原則、標準或要求等方面的條約，它們以實體內容為主，為不同種類的知識產權規定了基本的保護標準，其中最突出的是國民待遇、優先權等原則及獲取不同類型知識產權的條件等。（2）全球保護體系條約主要涉及程序方面事宜，以便利知識產權在一個以上國家申請或登記。（3）知識產權分類的國際條約，即出于便利檢索的目的，將有關發明、商標和工業設計的資料信息組織編入索引可管理的結構等。區域條約或文件在知識產權國際制度中占有重要的地位，因為前述國際層面的多邊條約的實施有了這一層面條約的推動與促進會取得更好的效果；而且近年來通過區域自由貿易協定中的知識產權條款來協調特定區域的知識產權事宜，已經成為一種趨勢。它們對促進特定區域的知識產權保護有積極作用，進而也有利于國際層面知識產權條約的執行。雙邊協定主要是兩個國家或獨立關稅區通過專門的知識產權合作協議或投資、貿易協定中有知識產權協調的章節來對知識產權事宜進行規定，以促進雙邊多方面的經貿合作。通常，專門的知識產權協定較少（如1992年的《中美知識產權保護備忘錄》），更多的是那些包含知識產權事宜的雙邊貿易或投資協定等。上述三種類型的國際法文件中，雖然最重要的是全球性多邊條約，而且把涉及知識產權問題的區域協議及雙邊協定視為全球知識產權制度的一部分看起來有點勉強，但它們非常重要，因為它們不僅對實施全球性國際條約有積極作用，而且它們所蘊含的新規定有可能在將來經過談判被納入新的全球化多邊協議中。此外，在發展中國家加入一些國際條約可能被要求引入那些超越TRIPS 協議之上的規定（如擴大新類型的專利標的物等）時，可以利用國際條約的彈性條款在區域或雙邊協定中規定適用消除某些例外等；而且區域或雙邊貿易協定可能會規定締約各方須同意加入某些國際公約等。這些都將有助于國家知識產權制度的完善與實施。知識產權國際制度在形式上由以多邊條約為主向多邊條約、區域性條約與雙邊條約共同發展轉變，由專門的知識產權條約向將知識產權內容融入多邊、區域或雙邊自由貿易協定或投資協定中內含知識產權法律規范轉變。在內容上，不斷向知識產權制度的立法、執法等縱、橫兩個維度方面加深，如知識產權范圍不斷拓展和擴大，保護的強度不斷提升，強調立法、執法并重且執法力度在不斷加強，凸顯出對知識產權保護的傾斜，從一定的角度看，似乎與 TRIPS 協議所設定的知識產權制度目標、原則及知識產權平衡各方利益的基本訴求有些背道而馳，它會進一步加大全球化下窮國、富國之間的差距，兩極分化可能會進一步加劇，不利于全球經濟和平、有序、穩定的發展。

二、我國涉外知識產權的法律適用

（一）涉外知識產權歸屬與內容的法律適用

《法律適用法》第48條規定：“知識產權的歸屬和內容，適用被請求保護地法律。”從沖突規范的范圍來看，本條采用了概括性的規定，僅指出知識產權的法律適用，而沒有區分著作權、專利權、商標權等具體的知識產權類型，統一適用被請求保護地法。有學者認為不同類型的知識產權有著不同的特征，采用概括性的方式規定知識產權的法律適用，缺乏針對性。筆者認為，采用“知識產權”這一概括性概念立法，在一定程度上保證了與知識產權有關的法律適用規則的統一性，既科學嚴謹又簡潔可行。

（二）涉外知識產權合同的法律適用

《法律適用法》第 49 條規定：“當事人可以協議選擇知識產權轉讓和許可使用適用的法律。當事人沒有選擇的，適用本法對合同的有關規定。”根據該條規定，涉外知識產權的轉讓和許可原則上適用當事人選擇的法律，在當事人沒有選擇的情況下，適用一般合同的規定，即運用特征性履行方法確定最密切聯系地的法律。這一規定體現了知識產權轉讓和許可使用協議的本質屬性，尊重了當事人的意愿，有助于維護法律關系的穩定性與可預見性，有利于促進知識產權的順利流轉。

（三）涉外知識產權侵權的法律適用

《法律適用法》第 50 條規定：“知識產權的侵權責任，適用被請求保護地法律，當事人也可以在侵權行為發生后協議選擇適用法院地法律。”根據該條規定，知識產權的侵權責任，原則上適用被請求保護地法律，但當事人可以通過協議選擇適用法院地的法律。這一規定不僅摒棄了侵權責任適用侵權行為地的傳統立法，而且獨創性地引進了有限的當事人意思自治原則。

三、我國國際知識產權的法律應對

通過這一系列的立法和修法活動，中國已經基本構建了較為完善的知識產權法律體系，同時，也較好地履行了自己所批準的條約中的義務及作為一個最大發展中國家應該履行的國際義務。中國完善自己的知識產權制度，需與中國的實際情況及保護發展創新、運用等相結合。

第一，立法上，完善類似美國特殊 301 條款與 337 條款的制度，即對那些對中國企業知識產權保護不力或侵害中國企業知識產權的國家的企業，在其產品出口到中國時采取必要的措施，同時將該類國家納入黑名單，迫使它們完善自己的知識產權制度；或對進入我國的外國產品，一旦發現有侵犯我國專利權人的情況便進行調查，以維護國內公平競爭環境。

第二，企業要有知識產權保護意識：由于知識產權的地域性，特別是專利和商標，不在他國獲得授權往往得不到當地的保護，而不同國家授權的程序、條件可能有所不同。為此，企業要把通過創新形成的知識產權在自己產品或服務可能出口的國家或地區依據當地法律或國際條約及時獲得相應的知識產權，為“走出去”后的產品、服務保駕護航。同時，也要清醒地意識到知識產權的最終目的在于促進知識產權的運用及其價值的實現，而保護和確權不過是其知識產權運用和價值實現的前提和條件，不能盲目地將不具商業價值的所謂知識產權向他國申請，以避免付出不必要的代價或費用。在國際知識產權制度制定與完善方面，企業需善于利用知識產權國際制度保護自己的合法權益，利用技術轉讓或許可 （特別是交叉許可），通過消化吸收再創新等策略不斷提升創新能力，利用知識產權提升競爭能力并獲得競爭優勢；要學習或借鑒發達國家跨國公司的有益做法，如在專利申請中，對于最核心的技術內容不列入專利申請之中，而以專有技術的方式持有，以掌握主動。

[1]王傳麗.國際貿易法系列叢書之三——國際知識產權法[M].中國政法大學出版社，2003年版

[2]宗泊.發達國家知識產權保護的新動向及我國的應對[J].河北法學.2012

[3]陳宗波，陳祖權.國際知識產權保護的發展態勢和中國知識產權法律政策的回應[J].蘇州大學學報（哲學社會科學版）.2005.

[4]楊健.知識產權國際法治探究[D].吉林大學,2013.