漫談交易關系下的互動與制衡

李飛

摘 要：公司治理結構指的是公司股東、債權人、雇員等與公司利益相關者的權力（利）制衡關系。從法學角度講，就是為維護股東、公司債權人以及社會公共利益，保證公司正常有效的運營，由法律和公司章程規(guī)定的有關公司組織機構之間權力分配與制衡的制度體系。可見，公司的治理結構是牽涉到公司的股東及相關利益者的利益能否實現(xiàn)和公司能否正常運作的重大問題。

關鍵詞：股東；公司相關利益者；利益

一、公司治理中股東的地位及利益

公司的權力來源于股東。按照股東主權論的觀點，股東對公司的財產(chǎn)不僅享有“剩余索取權”，而且對公司的經(jīng)營享有最高的直接控制權，股東大會是最高的公司權力機關。

但是股東大會的存在并不能就此使股東高枕無憂。以股份公司為例，現(xiàn)代公司法大體上以所有權與經(jīng)營權相分離為原則，在減弱股東大會權限并將公司的經(jīng)營控制權集中于董事或董事會時，控制公司也就是確保足以選任董事的普通決議的表決權。而最終把握表決權的是持有發(fā)行股份總數(shù)的過半數(shù)。但是由于股份公司股份分散性的特點，持有未達到發(fā)行股份總數(shù)的單純多數(shù)也可以控制公司的情形是很多的，甚至出現(xiàn)了經(jīng)營者控制股東的現(xiàn)象。這樣，公司似乎已經(jīng)不再是“股東”的公司，“股東”作為公司成員的色彩正在逐步淡化。在英國法中，股東決定組織章程的內容并能用這些文件將經(jīng)營公司的職責分配給他們所選的人。盡管管理公司的權力被委派給董事會，但股東仍然保留著推選誰能進董事會的權力。似乎這樣股東就可以有效控制公司，但公眾持股公司的投資者的行為通常并不像對所有人所期望的那樣，股東傾向于讓管理層處理所有重要的事宜，包括有限責任在內各種因素導致了股東對公司決策的不關心態(tài)度，股東對公司的日常事務決定表現(xiàn)為“理性的冷漠”。

二、公司治理中董事會及董事的地位和作用

通常認為，現(xiàn)代公司的治理結構發(fā)展的新趨勢，主要表現(xiàn)為股東大會的權力逐漸縮小，而董事會的權力日益擴大。在建立現(xiàn)代企業(yè)制度過程中，董事會被置于與股東和經(jīng)理層相互制衡的權力系統(tǒng)中，董事會被賦予代表股東監(jiān)督和控制經(jīng)理的權力。基于公司股東與經(jīng)理之間的委托代理關系，兩者之間的利益沖突必然出現(xiàn)，公司經(jīng)理層會以損害股東們的利益為代價而追求個人目標，例如給自己支付過高的報酬和獎金；實行非經(jīng)營性但可以增強其在公司內權力的公司行為等。這樣，為了維護股東的利益不受損害，由董事會對經(jīng)理層進行有效監(jiān)督和控制就顯得十分必要。在此，董事會是體現(xiàn)股東意志和實現(xiàn)股東利益要求的工具。從這一層面上講，公司治理實質上是董事會對經(jīng)理行為進行監(jiān)督和控制的權力。顯然，公司中的各權利要素既相互聯(lián)系，又相互區(qū)別。董事會的核心權力是一種制衡公司經(jīng)理行為的權力，要建立一套有效的公司治理體系，最關鍵的是要讓董事會真正擔負起行使這些權能的職責，也就是要讓董事會真正能夠代表股東獨立地行使治理職能，嚴格監(jiān)控經(jīng)理階層的經(jīng)營活動，最大限度地克服代理問題。發(fā)揮實施公司治理中樞機構的作用是董事會的重要職能之一，沒有董事會的有效運作，就不可能有切實有效的公司治理。

但是，董事會并非都能很好地發(fā)揮前述作用。以英國法的上市公司為例，英國公司立法沒有規(guī)定董事會的職能，事實上對董事會的結構和運作保持沉默。上市公司的董事會往往被期望執(zhí)行以下核心任務：其一，為公司專職高級管理人員就公司政策和策略的事務提供建議。其二，作為“檢查人”而監(jiān)督管理隊伍的表現(xiàn)。這種模糊性的而非強制性的規(guī)范使“董事會”不能夠公正超脫地評估管理層的表現(xiàn)。這樣，公司外部董事的作用應該得到有效的發(fā)揮。粗略意義上講，外部董事有多種稱謂，如“非執(zhí)行的”“外部的”，而只有“獨立的”最能揭示其應發(fā)揮之作用的特征。外部董事起到兩個關鍵作用，其一是支持和協(xié)助全職執(zhí)行董事執(zhí)行管理職責；其二是監(jiān)督執(zhí)行高級管理人員的決策。盡管英國法上不承認非執(zhí)行董事是另一類董事，所有的董事都承擔相同的法律義務，并且對整個董事會作出的決定平等地承擔責任。但是越來越多的人承認外部董事扮演著不同的角色。如許多非執(zhí)行董事（外部董事）是或曾經(jīng)是其他商業(yè)企業(yè)的高級經(jīng)理，這樣的人能帶來很廣泛的視野和新的視角來思考策略和運作事務。因此，非執(zhí)行董事應該能夠有助于通過幫助公司避免錯誤和重新構建可行但有錯誤的計劃來促成公司的成功。

三、公司治理中其他利益相關者的地位和利益

公司是一個整體，從股東、債權人到雇員是一個利益共同體，一榮俱榮一損俱損的關系，因此公司經(jīng)營的成敗影響著所有人成員的利益。股東、債權人、管理者雇員等都為公司的良好運作做出了自己的貢獻，都是公司不可或缺的一部分，他們之間是相輔相成，相互依賴的關系，任何一個環(huán)節(jié)出現(xiàn)問題都有可能造成公司的正常運作或一定的利益損失，因此作為利益和責任共同體，股東、債權人和雇員都應當有權利參與公司的治理和管控。

1.債權人的地位和利益

股東是有限責任，因此股東的個人財產(chǎn)不屬于公司，債權人也無法要求股東的個人財產(chǎn)，所以債權人的利益無法獲得應有的保護，面對這種情況，公司法提供了三種基本保護方法來保護債權人的合法利益，分別是：①公司事務公開性原則之遵守；②公司資本維護原則之貫徹；③公司清算原則之執(zhí)行。

但是，必須明確的是，以上方法只是從公司本身的約束機制上增強其資信能力，而非對公司與債權人關系的法律規(guī)制。更多意義上講屬于公司于公法上的義務，更因其原則的籠統(tǒng)性而缺乏足夠的操作性。

以上這些體現(xiàn)了公司法對公司債權人保護的不利。債權人為了避免公司違約行為而遭受不利，只好轉而尋求民法層面上的契約保護手段，即要求公司對相關交易提供合同擔保，以債權的擔保方式確認債權人的優(yōu)先受償權。甚至有更為直接的辦法是債權人可以要求公司的經(jīng)營者對公司的債務出具一份個人保證書，以此作為借款的條件之一。另外，也可以采取加強合同義務的辦法。

2.公司治理中雇員的地位和利益

當前社會經(jīng)濟的發(fā)展使對人力資本及技術的依賴程度逐步提高，擁有技術的勞動者的地位逐步提高，“物資資本”的統(tǒng)治地位被逐步打破。另一方面，雇員是公司運作的直接操作人，和職業(yè)工作人員，從利益分享來說他們也是利益鏈末端的人，所以雇員被認可是負責任、有經(jīng)驗的職業(yè)人才，因此給予雇員一定的發(fā)言權和決定權很重要。他們可以在熟悉的崗位人發(fā)揮自己更大的潛力和作用。

一個公司只有找到利益的均衡點，處理好內部各方面矛盾，確保股東、債權人、雇員三方面以及其他參與者的利益安全，同時重視雇員的參與作用，積極營造良好的公司氛圍才能為公司的良好運作打下堅實的內部基礎。

參考文獻：

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