趣談《公司法》中有限責任公司的創建

摘 要：我希望我能以一個人的思考來詮釋一個公司的“一生”，用一個人的切身體會和換位思考去考慮一個公司的各種所作所為，這樣公司的“一生”就會變得和做人一樣有趣了。

關鍵詞：有限責任公司；設立條件；《公司法》

一、趣談公司的形象定義

公司是一個法律上擬制的一個人。通常意義上的人指的是自然人，公司是擬制人。人類統稱自己為人，人又通過一定的幻想或者制度擬制出其他人，以各種可能的形式存在，用于滿足各種需要。公司就是這樣一個擬制的“人”。自然人的一生包括孕育胎兒、出生、成長、生病、死亡等階段，有自己的性格。公司作為一個擬制人，也是會經歷同樣的階段，有的公司一生幸福，有的公司一生坎坷。公司的一生很漫長，公司的一生也可能很短暫。

二、趣談公司的注冊

公司講究注冊登記地，在哪兒注冊，公司的國籍就屬于哪兒。同樣，公司也是有不同國籍的，有美國的，有法國的，我今天要講的是具有我國國籍的公司，并且我要先從它的出生講起。講起公司的出生，又得從公司的孕育開始 。如果把公司的設立行為比作公司的十月懷胎，那么完成各項登記則預示著公司的出生落地。

三、趣談有限責任公司的設立條件

就像自然人有性別一樣，我覺得公司絕對也是有性別的。正如人的性別不同——只不過人的性別是不能自己決定的，而公司的性別我們卻可以根據情況在孕育它的時候決定，甚至成長到一定階段還可以根據需要進行變更。設立公司可以選擇設立有限責任公司還是股份有限公司。在我國公司設立階段只能選擇設立這二種公司形式之一，換作其他形式就不符合《公司法》的規定了。

（1）有限責任公司設立股東必須符合法定人數，絕大多數公司在成立之初都是以有限責任公司的形式設立。有限責任公司，由50個以下股東出資設立，不能超過50個人，可以是一人，例如一人有限責任公司，當然這里出資的人可以是自然人也可以是擬制人，即公司給公司出資作股東，相對自由。

（2）有限責任公司設立必須有符合公司章程規定的全體股東認繳的出資額。有限責任公司注冊資本為在公司登記機關登記全體股東認繳的出資額，除了法律、法規以及國務院決定對有限責任公司注冊資本實繳、注冊資本最低限額另有規定的，也就是說如果對擬制人沒有特別要求的話，不需要一分錢就可以設立一家有限責任公司。而股份有限公司相比較則程序比較復雜，設立要求較高，能夠滿足條件的很少，通常設立之初不選擇直接以股份有限公司的形式設立。

（3）有限責任公司注冊資本認繳不是空頭支票。以為設立時是認繳制度，可以在成立的時候先不交，之后就不用交了嗎？這是一份有法律效力的承諾，如果之后不繳納認繳的出資，不但需對公司承擔違約責任，還需要對債權人承擔連帶責任，這里的空頭支票不是白開的。

（4）有限責任公司設立，股東在設立有限責任公司時須共同制訂公司章程，應當重視公司的制訂。司章程是股東之間對今后公司管理的一個契約，章程部分約定的條款效力甚至超過了《公司法》的一些規定，如《公司法》部分條款中經常會出現“但是公司章程另有規定或者全體股東另有約定的除外。”公司章程的重要性不言而喻。如果不重視公司章程的制訂，關鍵的時候可能就會后悔莫及，我遇到幾個股東僵局的案件，在這幾個案件中很多關鍵的地方都缺少了公司章程的約定。如果當初公司章程中對相關僵局問題的解決進行了約定，可能就會好處理了，可惜沒有如果。

（5）有限責任公司須設立有公司名稱，依法設立的有限責任公司，必須在公司名稱中標明有限責任公司或者有限公司字樣。好的名字，讓人很容易就能記住。與自然人不同的是公司這個擬制人在出生前就必須要起好名字，而且還不能重名，否則就無法通過登記。一個公司的名字是很有講究的，不但要好聽好記，還要讓人明白是做什么的。我個人認為，一個好的名字對一個公司的一生非常重要，將伴隨公司的一生。公司名字在今后的經營中也可以變更，只要符合相關的登記規定，公司變更名字是沒有次數限制的。

（6）有限責任公司設立必須建立符合公司要求的組織機構：股東會、董事會、監事會。股東會是由全體股東組成的，這個機構是通過開會這種形式存在的，當然在全體意見一致的情況下，也可以書面形式決議通過。股東會是公司的最高級組織和核心，相當于自然人的大腦。股東會是公司的最高權力機構，在一個國家層面上來看，相當于全國人民代表大會，公司的一切安排和運營都是圍繞股東會的內容開展的。董事會則是負責執行股東會決議的公司機構，注意我在這里講的是董事會，而不是董事長，一個是機構，另一個是職務。有限責任公司也可以不設立董事會，直接推舉一名執行董事。監事會則是主要對董事、高級管理人員執行公司職務的行為進行監督，關鍵時刻還可以提議召開臨時股東會會議，甚至代表公司提起訴訟。

（7）有限責任公司設立須有公司住所，工商部門絕不容許一個流浪公司進行注冊。自然人想要一個家，但有可能從小流浪，居無定所，有限責任公司設立卻要求必須有固定的住所。為了保護債權人的利益和行政機關開展監督管理工作的需要，公司的住所必須要固定，公司運營過程中如果有變更，必須要辦理變更手續，否則不在注冊的住所辦公則可能會受到處罰。

（8）有限責任公司設立需任命公司法定代表人，確定經營范圍、注冊資本等。除具備以上設立有限責任公司的基本條件，設立公司還需要根據設立公司的目的確定經營范圍、注冊資本，選舉公司法定代表人，這些都在公司章程中就要體現。很多人可能以為，公司的法定代表人就一定是公司的股東，這是一個誤區，法定代表人可以是公司的股東，也可以不是公司的股東。股東身份和公司管理人員身份是不同的，應當要有所區分。

（9）有限責任公司的嗷嗷落地出生，重視公司的設立階段。有限責任公司的孕育工作完成后，接下來應當依法向公司登記機關申請設立登記 ，符合《公司法》的設立條件，依法登記為有限責任公司。依法設立的公司，由公司登記機關發給公司營業執照。公司營業執照簽發日期為公司成立日期，擬制人公司出生落地了。它的人生才剛剛開始，它的性格開始塑造，但在它懷胎的日子里，有些命運卻已經注定了……

作者簡介：

吳妍（1978～ ），女，寧夏靈武人，漢族，四級律師，本科畢業。