全面推進依法治國與民族地區的刑事法治建設調查研究

韋美怡 莫勁立 李鳳鳴

【摘 要】2017年10月18日，習近平同志在十九大報告中指出，深化依法治國實踐。全面依法治國的步伐不斷加快，國家全面推進司法制度改革，探求新的司法道路，更新司法制度體系結構，取得了優秀的成績。但是在瑤族地區，由于民族習慣法與國家法律之間存在沖突，全面推進依法治國的步伐變得緩慢。在這里，本文將立足于推進依法治國的背景趨勢，結合民族習慣法在處理刑事案件的實際情況，探尋民族習慣法與國家法律之間沖突的根源，并對如何調適二者之間的沖突提出自己的觀點。

【關鍵詞】刑事法治；民族習慣法；依法治國

一、民族地區刑事法治建設對推進全面依法治國的重要意義

（一）民族地區在全面推進依法治國中的重要地位

為了更好的治國理政，以習近平同志為總書記的黨中央從堅持和發展中國特色社會主義全局出發提出了全面推進依法治國的重大戰略任務。法律，是治國之重器，是國家治理體系和治理能力的重要依托[1]。我國的民族地區與外界長期分離，民族地區衍生出別具一格的民族習慣法，這是我國民間法的主要表現形式[2]。國家法律與民族習慣法之間的競爭關系使得民族地區的法治建設發展緩慢，這決定了民族地區的法治建設在全面推進依法治國進程中的重要地位。本文以金秀大瑤山為研究對象，其傳承的石牌制度有數百年的歷史并且至今仍在使用，具有代表性，在解決糾紛中有值得借鑒的地方。

（二）刑事法治建設在社會主義法治建設中的地位

關于法治，依張明楷先生之見，法治的核心價值就是限制國家機關的權力、保障國民的自由[3]。習近平同志也強調，依法治國要求我們要建設法治政府，提高司法公信力，保障人民權利[4]。法律因其具有強制性、規范性、程序性的優點成為當今社會最主要的實現社會管理的規范[5]。如果犯罪率居高不下，黨和國家的統治就會岌岌可危。刑法調整范圍廣泛，涉及民事領域、行政領域、經濟領域等多個領域，所以說刑事法治的建設是法治建設中一個很重要的部分并不是夸大其辭。

（三）家法律與民族習慣法的沖突集中于刑事法治領域

刑事法治建設的實現程度很大意義上就是指罪刑法定原則的實現程度[6]。我國現行刑法典也明文規定了這個原則。根據罪刑法定原則，刑法有理由在民族地區的強制適用，在刑法的強勢沖擊下，民族習慣法逐漸被邊緣化，習慣法的根深蒂固使得刑法的相關規定在民族地區得不到全面的貫徹落實。二者之間的惡性競爭影響了民族地區的法治建設，進一步影響到依法治國戰略的推進。要在民族地區完善法治建設，進一步實現法治建設，就必須調和二者之間的關系。

二、民族地區刑事法治建設突出問題

（一）實體法方面

1、婚姻家庭領域

在婚姻家庭領域，隨著教育水平的不斷提高和經濟的不斷發展，野蠻的搶婚、群婚等已經在民族地區逐漸消失。雖然有一些民俗被摒棄，但不代表國家法律取得勝利，二者在婚姻家庭領域仍然存在很多沖突。通奸就是很典型的例子，如金秀瑤族自治縣中侗族聚居地對于通奸行為有規定：“……挑撥別人婚事，挖他人墻腳……輕要罰銀三十兩、七十整。重要破產賠償，家財蕩盡。”[7]如果村中有人觸犯了這個禁奸條款，將被族人處以懲罰。我國刑法對普通的通奸行為不予規定。

2、社會管理領域

民族地區森林資源豐富，民族習慣法關于森林資源的保護規定詳細，這些規范與國家法存在著沖突。第一，違法性認識方面。根據我國現行法律的規定，破壞森林資源的犯罪行為一般認為是法定犯。以濫伐林木罪為例，該罪的主觀方面為故意，行為人在砍伐林木時知道自己的行為會侵害刑法所保護的法益。但是在民族地區，少數民族群眾認為砍伐自家或者無主的林木是一件正常的生產活動，不應該受到法律的制裁，更不會認識到無證砍伐會侵害法益。第二，處罰方式方面。我國刑法對于破壞森林資源的行為采取的刑罰方式一般是自由刑和罰金，民族習慣法的處罰方式主要有罰款（也可以拿糧食抵）、補種、喊街認錯。民族習慣法的處罰更有利于保護生態環境，而刑罰處罰對于預防犯罪更為有效。

（二）程序法方面

1、程序方面

民族習慣法的觀念符合民族地區社會成員的需求，“以和為貴”是民族習慣法一個重要的理念，對該地區人們的社會生活產生深遠的影響，甚至制約著人們的行為。在這個觀念的指導下，民族地區的群眾在發生糾紛時，人們會向村里有名望的長者“討公道”，在少數民族群眾看來，將村里的內部糾紛訴至法院就是將“內部矛盾”升級為“敵我矛盾”的居心不良的行為[8]，這種“討公道”的糾紛解決方式效率遠超其他解決方式。反之啟動刑事訴訟程序，司法機關更多的是考慮社會影響和法治效果，受害人的愿望可能得不到充分的表達和滿足。在糾紛解決適用的程序上國家法律和民族習慣法之間還是有很大的分歧的，傳統糾紛解決方式有其可取之處，刑事訴訟程序也有其存在的必要性，二者不可只選其一，而放棄其一，在這種沖突背景下尋求一個協調二者關系的方法就顯得尤為迫切。

2、刑罰方面

在處罰方式上，依據莫金山學者收集在冊的有七種石牌制度處罰方式，分別為游村喊寨、逐出村寨、罰款、沒收家產、做工抵債、肉刑、死刑。執法者為受害者、石牌丁或者血親[9]。反觀我國刑法規定，主刑分別有管制、拘役、有期徒刑、無期徒刑和死刑，不同的刑種由不同的國家機關執行。在民族地區，這兩種類型的處罰方式同時存在著，同一案件的當事人可能會受到兩次處罰，少數民族群眾犯罪后會被當地人依據石牌律進行罰款，賠禮道歉或者其他處罰，國家司法機關對于此案件仍有管轄權，行為人不能以已經接受了石牌律的懲罰為由免除刑罰。民族習慣法與國家法律交錯實施侵犯了被告人的人權，不利于民族地區的刑事法治建設。

三、刑事法治建設突出問題的原因分析

（一）民族地區環境閉塞，經濟水平落后

以廣西金秀大瑤山為例，該地區群山圍繞，都是高山陡嶺，受喀斯特地貌的影響，石頭山居多，交通不便。改革開放以來，我國東部沿海地區經濟快速發展，西部貧困地區的人們渴望改善生活，紛紛往沿海城市涌去。青壯年勞動力紛紛南下打工，民族地區的空巢現象越來越嚴重。這些年邁的老人是石牌制度忠實的擁護者，對學習國家法律沒有太高的熱情。環境的閉塞使得外界文化難以滲透進民族地區，現代法治理念很難被少數民族群眾認可，而且他們對國家法律沒有迫切的需求，無論從內部還是外部，國家法律都很難滲透，這就導致了民族地區的刑事法治建設發展緩慢。

（二）民族地區刑事犯罪具有民族特色

少數民族實行封閉式的聚居，與外族群眾在風俗習慣、生產生活方式等很多方面都有很大的差異，短時間內無法達到一致的水平。文化影響人們的行為，因此，民族地區的刑事犯罪行為的原因和特點也與其他地方不一樣。在大瑤山地區，關于林木、農作物的犯罪是高頻犯罪，比如盜伐他人的林木、偷盜他人種植的草藥等在山外極少發生的犯罪行為在山內經常有發生。國家法律在制定時沒有考慮到民族地區刑事犯罪的獨特性，國家法律在民族地區適用時會出現問題也就不奇怪了。

（三）民族習慣法群眾基礎雄厚

民族地區是一個典型的熟人社會，人情和事理之間交織緊密，在解決糾紛時感性更占優勢地位，理性的長期缺失使當地群眾忽視了國家法律的保障。根據經濟法律學中的成本效益分析方法分析：首先，習慣法通常采用以罰代刑，受害人根據習慣法可以得到實際的經濟補償，這對經濟不寬裕的少數民族群眾而言更切實際；其次是習慣法會滿足當事人一些國家制定法無法給予的特殊的要求，比如將加害人驅逐出村；最后還有習慣法的表達方式簡單，村民易于理解，所以在民族地區，習慣法有著更大的優勢。

四、民族地區刑事法治建設突出問題的解決對策

（一）引入刑事和解制度

刑事和解——在刑事訴訟中，加害人以認罪、賠償、道歉等形式與被害人達成和解后，國家專門機關對加害人不追究刑事責任、免除處罰或者從輕處罰的制度，它是一種以協商合作形式恢復原有秩序的案件解決方式[10]。刑事和解主要適用于輕微的刑事案件，在刑事司法中主要運用于未成年人犯罪中。在堅持其基本原則的情況下適當的擴大其范圍，在民族地區引入刑事和解以解決部分刑事案件，對于和諧社會的構建、社會主義的法治建設都是有利的。刑事和解制度與民族習慣法很多方面具有高度一致性，首先，二者在出發點和目的上是吻合的。民族習慣法的思維方式是自我管理、自我控制與自我協調[11]，刑事和解帶有主動性，即加害人和受害人主動選擇刑事和解，將其視為解決雙方糾紛的首選。其次，二者在手段和本質上契合。民族習慣法在處罰上注重“以罰代刑”，金秀忠良鄉十八家村石牌第四點明確規定“……如打傷他人的，肇事者要負責傷者的醫藥費、誤工費和營養費。”這種物質賠償方式一來可以使受害者得到實質的經濟補償，二來避免因刑罰造成勞動力缺失，符合民族地區的需求。刑事和解要求犯罪人對受害人道歉并作出經濟補償以獲得受害人的諒解。再次，二者解決糾紛的方式和思路具有同向性。金秀瑤族群眾發生糾紛時，石牌頭人召開石牌會議，當事人對糾紛進行說明，石牌頭人聽取當事人的闡述之后按照石牌律“斷案”，糾紛即告終結。刑事和解是由國家司法審判人員或者有授權的社區調解人員主持，其他內容與民族地區的調解無太大出入。可見，在民族地區引入刑事和解制度是切實可行的一種促進民族地區刑事法治建設的方法。

在有了上述理論的支撐后，如何將民族習慣法與刑事和解制度進行協調是接下來要考慮的問題。第一，刑事和解制度可吸收善良的民族習慣法。如果直接將刑事和解制度不加變通的在民族地區適用，難保不會出現國家法律在民族地區推行時遇到的阻礙，適當吸收民族習慣法的精髓有利于該制度的引進。第二，培養民族地區的司法人員適用刑事和解的意識。對民族地區司法人員應該有更高的要求，他們不僅要具備深厚的專業素養和良好的職業道德，還要對民族地區的實際情況有很好的把握。廣西金秀瑤族自治縣人民法院黃通德法官是一個優秀的例子，2013年他處理的一起身體權利糾紛案件，原、被告雙方均為瑤族群眾，黃法官三次下村進行調解，全程使用瑤語，并邀請該村屯族老馮配保協助，經過多方規勸，雙方當事人當庭調解結案，高興的村民邀請黃法官參加了他們的和解飯。這樣的糾紛解決方式不僅實質性地解決了糾紛，還取得了良好的社會效果。

（二）司法適用民族習慣法

蘇力教授認為，中國特殊的經濟、政治和社會因素綜合影響決定了民族習慣法在短時間內不會徹底消亡，新的習慣規則將會不斷產生[12]。在全面推進依法治國背景下的今天，不管是民商事案件，還是刑事案件，糾紛當事人為了不讓雙方的關系就此僵硬化，更愿意尋求民族習慣法的庇護。根據我國現行刑法典，我國的刑罰處罰權是專屬于法律規定的國家機關的，其他機關和個人均無權行使。緩和國家法律與民族習慣法之間的緊張關系最直接的路徑就是立法機關通過立法的形式承認現行合理的民族習慣法，當然這樣的法律文件應限定在民族地區有效。首先，我們要堅守原則。被納入司法適用的民族習慣法不得違反變通禁止規定。其次，對民族習慣法進行系統的甄別和選擇工作，確認民族習慣法的法源地位。如果要進行民族習慣法的司法適用，就必須要甄別出善良的與應摒棄的，這是一個非常龐大的工作，必須要依靠國家機關的力量[13]。筆者認為，可以由民族地區的立法機關負責，，然后邀請有經驗的國家司法工作人員、政府機關工作人員等當地從事法律行業的人員以及民族地區有威望的長者參與，讓少數民族群眾也能感受到國家法律的誠意，逐漸化解他們對國家法律的抵觸心理，為將來在民族地區進行刑事法治建設打下良好的群眾基礎。

五、結束語

站在法學研究的立場上，研究民族習慣法，有利于解決社會糾紛，并為全面推進依法治國戰略提供一些參考。建設社會主義法治體系要求我們要探求民族習慣法與國家法律如何和平共處，如何共同為社會主義事業做貢獻。這是我們要堅持不懈為之奮斗的事。筆者并沒有試圖掩蓋習慣法的落后之處，也沒有夸大國家制定法的不足，我只是粗略地將二者的沖突做一個分析，并表達個人的建議，懷著一顆為祖國奉獻的真心，希望能為民族文化建設事業奉獻力量，傳承優秀民族文化的同時為社會主義法治建設事業添磚加瓦。

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