刑事訴訟中電子證據的認證規則問題研究

齊曉東

【摘 要】本文著眼于我國刑事訴訟法電子證據的認證規則問題展開探討。并最終對我國電子證據立法的完善提出個人建議。

【關鍵詞】刑事訴訟法；電子證據；認證規則；法定證據；運用

一、電子證據的概述

（一）電子證據的概念

2012年《中華人民共和國刑事訴訟法》將“電子數據”納入法定證據種類，依照法律條文字面含義，可解釋為：電子形式的數據信息，強調的只是記錄數據的方式方法而非內容，即強調電子形式。

（二）電子證據的特征

（1）形式上多樣復合性：美國在《1999年統一電子交易法》中對“電子形式”的定義，確定電子證據所具備的科技性包括：電子、數字、磁性、無線、光質、電磁或類似性能的科技。

（2）儲存上易破壞性：電子證據極易遭受遠程破壞，同時保存上稍有不慎就使原始證據成為傳來證據降低證據的證明能力。

（3）屬性上高科技性：電子證據是高科技發展對訴訟證據影響的直接反映，在擁有收集迅速、可反復重現、審查核實方便等優點的同時，更兼具非專業人員難以辨識等不可忽視的缺點。

（4）內容上無形性：編碼和程序的變動，直接導致電子證據被篡改或損壞。

（5）內容上客觀真實性：原始的電子證據相對于傳統證據具有更強的證據能力和證明力，在訴訟中一旦被采納大多可直接對待證事實予以證明

（三）電子證據的收集

公安機關、檢察院、人民法院建立統一的電子證據的收集方式，尤其是律師、法律工作者收集電子證據的方式和程序。避免現存的律師對某些電子證據取證難、司法實踐中各地、各方對電子證據的認證標準不一的問題；對依托于互聯網科技存在的電子證據，通過立法以確定網絡服務者的法律責任，作為保存電子證據的法定義務承擔者。

二、刑事訴訟中電子證據的認證規則

（一）刑事訴訟電子證據認證規則的概念及內容

在刑事訴訟中，對涉及到的電子證據進行認證所涉及到的法理概念，也即對刑事訴訟電子證據認證規則的定義，如下：是指在刑事訴訟活動進行過程中，對所涉及到的“電子證據”的證據能力和證明力判斷的依據；電子證據的認證規則內容包括兩個方面：一個是電子證據的證明力，另外一個是電子證據的證據能力。

（二）我國刑事訴訟中電子證據認證規則存在的問題管窺

電子證據作為證據運用于司法證明活動中，其認證同樣要受到可采性規則的判斷與限制。針對我國刑事訴訟中電子證據認證規則存在的問題細化為以下幾點：

（1）缺乏可采性的規定：我國法律對電子證據可采性的判斷法律上未有充足的限制。[4]在刑事訴訟法中當需要進一步建立基于電子證據高科技性、不穩定易破壞性等特征的認證程序和標準以便于正確科學的判斷電子證據能力和證明力時，這在我國立法上卻是很大缺失。

（2）真實性認定難：電子證據對計算機及其互聯形成的系統具有依賴性，其生成、存儲、傳遞和運用大都借助于電子系統。因此，電子證據真實性的認定是訴訟活動不可回避的難題。

（3）缺乏證明力和有效性的規定：我國司法實踐中涉及到電子證據證明力和有效性的問題時，多類比適用最相接近的證據種類，并依照此證據類型的一般規定。由此可見，我國現行法律規范中對電子證據的證明力和有效性并沒有做出明確的規定。

（4）合法性難以確定：對于電子證據是否合法，我們需要在司法實踐中通過經驗和傳統證據的排除規則綜合判斷。一旦交易主體因某些原因采用生僻、未經法律規定甚至是違法的交易手段和程序時，交易過程中產生的電子數據的合法性如何認證成為難題。另外，在最高檢《關于偵查機關偵查工作貫徹刑訴法若干問題的意見》中就規定了司法人員通過秘密手段所得到的視聽資料是不能在訴訟中作為直接證據的。諸如此類的證據是否合法也是亟待解決的問題。

（5）相關立法存在不足：我國目前司法實踐中電子證據的法律地位并沒有真正的得到確立，更沒有專門的法律規定電子證據的取證、證據保全和認定等問題。通過上文的論述以及從各國立法和司法實踐經驗來看，用立法形式解決電子證據的定位及證據規則是最好的途徑。

三、完善刑事訴訟中電子證據認證規則的建議

（一）立法上完善

（1）對刑事訴訟中電子證據的法律定位

對電子證據法律屬性的正確認識直接關系到對電子證據的收集和認證，即電子證據明確的法律定位是完善認證規則的前提和基礎。因此有必要在新《刑事訴訟法》的基礎上對電子證據的法律定位予以明確，從而摒棄實踐中將電子證據作為物證、書證或者電子證據使用的混亂局面。現階段理論上對刑事訴訟電子證據的定位主要有：書證說、物證說、視聽資料說、鑒定結論說、混合證據說和獨立證據說。因此立法層面的電子證據法律定位應當遵循獨立證據說的理論，并據此對電子證據的定義、法律定位等法理性問題加以完善。

（2）從證據“三性”角度的完善建議

對電子證據的基本法理問題加以完善后，電子證據成為證據法意義上的證據，進一步規范司法實踐中電子證據的運用，那么就應當從電子證據的“三性”特征—合法、真實與關聯的角度上加以完善。

（二）司法上完善

從實踐角度的分析主要是針對電子證據的證據能力和證明力，而其中證據能力是指符合法律規定被允許進入訴訟，從而進一步證明案件事實之用的能力。在證據能力的限定下剔除對證明力判斷具有消極意義的證據從而使證明力的判斷更加迅速、便捷。

因此，在立法上完善了證據能力判斷相關規定的基礎上，在實踐中形成有效的判斷電子證據證明力的“習慣法則”，即通過對司法工作人員、律師等在電子證據方面的法律宣傳教育熟悉和熟練電子證據的相關立法的同時，對電子證據易變性、高科技性、易破壞性等因素形成的實踐運用上的難題加以宣傳、培訓。以上實踐中的操作對于新立法律的普及和運用具有很大的促進作用。

【參考文獻】

[1]徐燕平，吳菊萍，李小文.《電子證據在刑事訴訟中的法律地位》.《檢察理論與實踐》.法學，2007年，第27期.

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[3]初殿清.《鑲嵌論視野下車載GPS 證據的可采性*———兼評2012 年United States v. Jones 案》.《政法論壇》，2013年，第31卷第3期.

[4]鄔丹.《刑事偵查中電子證據的收集和認定問題研究》.[DB/OL]. 2013年/2015年.