試述關聯交易行為的違法性基礎

關鍵詞 關聯方 關聯交易 上市公司 違法性基礎

作者簡介：劉兵兵，蘭州大學法學院，碩士研究生，研究方向：民商法。

中圖分類號：D922.29 文獻標識碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2018.04.108

一、關聯方及關聯交易概述

關聯交易就是相互具有權力利害關系的公司之間進行交易，即關聯方之間進行的轉移資源或服務的行為，而不問是否收取價款。所以，從關聯交易的界定中可以得出關聯方的定義，在企業的經營管理或者決策中，如果一方有能力對另一方進行控制，或者一方可以被另一方共同影響的，又如雙方共同受同一方控制的，那么，這幾者之間的關系即互為關聯方。

《國際會計準則24號》和我國財政部頒布的《企業會計準則36號》都對關聯方作出規定，從中可知關聯方就是受一方實體實際控制或是有重大影響的另一方。關聯方的類型種類很多，我國會計準則采取具體列舉式的方法將關聯方一一列舉，在我國的經濟組織實體中有可能構成關聯方的經濟實體全部呈現在法條中，這樣在司法實踐中很容易對關聯方進行認定，實現有法可依，減少法官解釋法條的時間，一定程度上限制了法官的自由裁量權，發揮法律的規范作用。而在國際會計準則中則對關聯方實行抽象概括式的方法，使得其成為關聯方的兜底條款，但是要對法條進行解釋的空間特別大，在一個具體實例中，一方經濟實體是否構成關聯方，要對其進行分析解釋看是否符合會計準則中關于關聯方的定義，根據解釋的方法和解釋的目的對其進行解釋，必然會產生多種多樣有理可循的科學解釋，究竟要如何對其進行解釋以及采取何種解釋方法這都有賴于法官的自由裁量權，在一定程度上有可能造成司法不公的現象發生。在對關聯方的內涵有了充分認識之后，就能夠很大程度上推斷出關聯交易的內涵。

所謂關聯交易，就是關聯方之間轉移資源、勞務的行為，而不問是否收取價款。美國公司法學者克拉克教授認為，關聯交易應該包括以下幾個方面的內容：

第一，必須有交易行為存在，且這種交易發生在相關公司和相對人之間。

第二，相關公司采取的行動能夠被某個人所控制。

第三，對于這個有控制權的人而言，如果他對交易行為進行控制使之對關聯方更有利，那么就有理由相信他會從關聯方那里獲取更多的私人利益。

關聯交易行為在市場經濟迅速發展的今天呈現愈演愈烈之勢，其中上市公司的關聯交易行為成為當前監管部門亟待解決的一大問題，要解決這一問題必須對上市公司的關聯交易行為進行更進一步的研究，以此來規制上市公司關聯交易帶來的妨礙市場經濟發展的各種違法性問題。

二、上市公司的關聯交易

（一）上市公司關聯交易的現狀

上市公司的關聯交易首先是上市公司與其附屬公司或者其關聯人進行轉移資金，勞務或產品的交易行為。伴隨著市場經濟和改革開放進程的不斷深化，上市公司關聯交易已從單一的提供商品、勞務的類型逐步向提供資金、提供擔保、非公開發行股份等類型轉變。下面簡單看一下2013年至2015年的我國上市公司關聯交易的統計情況。

從上表可以簡單了解一下近年來我國上市公司關聯交易的一些情況。2013年至2015年間，我國上市公司的關聯交易是呈現不斷增長的趨勢的，增長不僅體現在交易次數上，而且體現在交易金額方面數額的不斷增長。其中2013至2014年這一年間，與2014至2015年這一年相比不管是交易次數還是交易的金額方面增幅都是比較大的，這與我國當時的宏觀經濟形勢是密切相關的；而2015年我國上市公司關聯交易有所回落，顯然是受到了當時宏觀經濟政策的影響，2015年我國的經濟增長率首次降到6.9%，在總體經濟形勢不樂觀，經濟放緩的情況下，上市公司的交易必然會受到某種波及，使得2015年的關聯交易的交易金額與交易次數增幅有所回落。

（二）上市公司關聯交易的影響

前述可知，上市公司的關聯交易可以分為公允性的關聯交易和非公允性的關聯交易，通過在正常的生產經營狀況下實施的關聯交易，可以起到節約交易雙方的交易成本，提高交易效率的積極作用，有利于企業共同抵御外部風險，增強企業內部的凝聚力，實現公司利潤的最大化。而另一方面，非公允的關聯交易卻因各類交易的復雜性存在很嚴重的危害性。

第一，非公允性的關聯交易主要是指企業的關聯方利用對企業的控制權或重大影響力，操縱交易價格偏離正常的市價，或者提出嚴苛的交易條件，從而將利益在關聯方和企業之間進行移轉的交易行為。由非公允性的關聯交易的定義可知，非公允性的關聯交易會對我國的社會主義市場經濟的運行造成阻礙，不利于我國社會主義市場經濟的發展。

第二，非公允的關聯交易會對上市公司造成一定不良影響。 在市場經濟體制下，需要企業獨立自主參與市場競爭，依靠自身的競爭優勢在市場上確立自己的獨特優勢。而關聯交易會使上市公司逐漸失去自主性的公司人格，這主要體現在一方面上市公司過分依賴關聯方，不僅原材料來源于關聯方，而且產品銷售來源于關聯方，上市公司就像溫室里的花朵，一旦關聯方發生某種變故，上市公司必然會面臨大量的風險。上市公司的經營自主權受到限制，不利于上市公司的發展。另一方面上市公司向關聯方提供的擔保，其數量和金額遠遠大于關聯方向上市公司提供的擔保，從而增加了上市公司財務上的風險。

第三，非公允的關聯交易對投資者的損害。關聯交易有可能會損害非關聯股東和債權人的利益。一方面，關聯企業通過轉移利潤，會使公司的利潤虛增，通過粉飾業績來蒙騙投資人，使得投資人高估上市公司的獲利能力和經營狀況，從而造成對投資者的損害。 另一方面，若某關聯方能夠對上市公司的經營和決策產生重大影響甚至于達到控制的程度，這種情況下中小投資者的利益將很難得到公平的保障。例如關聯方以關聯購銷的方式占用上市公司的資金，從而使中小股東的利益得不到保障。

通過對上市公司關聯交易的類型及其影響進行準確分析后，接下來深入探究關聯交易可能存在的違法性基礎，從學理上對其剖根問底，從而在形式上通過法律對其進行規制。

三、關聯交易存在的違法性基礎

首先，關聯交易就是指互有權力利害關系的關聯方之間轉移資源或服務的行為，而不問是否收取價款。根據古典自然法學派霍布斯性惡論的觀點，即在自然狀態中，每個人都是自私自利，充滿惡意的個體，每個人對于他人來說都是狼，而且在這樣一個野蠻殘忍且富于攻擊的氛圍中，人人各自處于一種戰爭狀態。每個人都渴望獲得權力和利益，而這樣的一種渴望成為一種合法的東西。 因為關聯方是對另一方有重大控制或是施加重要影響，根據性惡論，關聯方為了自己的利益，就很有可能會作出不利于受控制的另一方的關聯行為。從法理上來講，關聯交易必然存在某些方面的違法性。

其次，由于非公允的關聯交易會對我國的社會主義市場經濟秩序造成一定的影響，這個從法理上來看，也是具有一定的違法性基礎。“對于我們周遭的宏觀世界所作的觀察表明，它并不是由無秩序和不可預測的事件構成的一個混亂體，相反它所表現的則是意義重大的組織一致性和模式化。至少在那些對這些行星上的生命體的日常生活起著決定性影響的外部自然界的現象中，秩序似乎壓倒了無序，常規性壓倒了脫軌現象，規則壓倒了例外”， 在自然界中，人們習慣了按照某種秩序生活著，并且按照這種秩序來安排自己的時間和空間，秩序在自然界中起到了極為重要的作用。而非公允的關聯交易破壞了人類生活中的某些秩序，這也構成關聯交易存在的違法性基礎。

最后，非公允的關聯交易造成了社會上的非正義。亞里士多德提出這樣一種正義觀，正義是和平等分不開的，在分配正義中，它要求按照平等原則將自然界的東西公平地分配給社會成員。美國的社會學家Lester Ward則主張一種更為平均主義的正義觀念，他認為，正義存在于“社會對那些原本就不平等的社會條件所強行施與的一種認為的平等之中”。Karl Marx和Frederick Engels則提出了實現資源與經濟地位平等化的更為廣泛的規劃。故非公允的關聯交易這一含義明顯就是不平等，關聯方的交易行為造成了其他按照正常交易價格上的市場主體的利益的損害，對其他的市場參與主體而言是極其不公平的，按照以上幾種觀點來看，不平等即為不正義。而法律的實質目的就是正義，不正義必然成為非公允的關聯交易的違法性基礎。

四、結論

關聯交易在我國發展迅猛，尤其以上市公司的關聯交易最為顯著，上市公司之間的非公允性的關聯交易極大侵害了相關中小股東的利益，對我國社會主義市場經濟的合理有序發展造成巨大的沖擊，通過研究非公允關聯交易的類型、原因以及影響，從法理上研究關聯交易的違法性基礎，希望以此可以對關聯交易的法律規制提出一定的思路。

注釋：

[美]羅伯特·克拉克著.胡平譯.公司法則.北京：工商出版社.1999.120，177.

表數據來源于國泰安數據研究中心，經原始數據統計而得。

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