電子游戲作品抄襲侵權探究

辛越陽

隨著電子游戲市場的不斷擴大，從初級的游戲機到現在的大型電腦游戲，電子游戲的制作越來越精良，創造的價值也越來越大，與之相伴隨的抄襲侵權案件也不斷增多，本文試圖通過分析電子游戲的性質，以說明其作為著作權法上的作品的受保護范圍，并闡述了目前學術界兩種主流的作品抄襲判斷標準，與此同時對比一些著作權保護完善的國家的法院判例，指出我國在相關立法和司法實踐上的缺陷，提出了一些我國未來對電子游戲行業規制的構想。

1 電子游戲作品的性質

電子游戲又稱視頻游戲或者電玩游戲，是指所有依托于電子設備平臺而運行的交互游戲。根據媒介的不同多分為五種：主機游戲（或稱家用機游戲、電視游戲）、掌機游戲、電腦游戲、街機游戲和移動游戲。從著作權法角度來看，電子游戲是由計算機編寫的代碼化指令序列預先設定好程序，通過游戲玩家的操作和控制，最終顯示在計算機或手機屏幕上的文字、音樂、美術和視聽作品。電子游戲主要包含兩個部分，代碼化指令序列和被代碼化指令序列調用的其他類型作品或不構成作品的數據。電子游戲和其他計算機軟件不同之處在于，電子游戲帶給用戶的豐富的感官上的體驗，現在的大型游戲更是通過堪比電影制作的畫面、聲音、角色扮演和團隊合作來給玩家以身臨其境的體驗，這其中包含了大量的文字作品、美術作品、音樂作品和以類似攝制電影方法創作的作品。

2 電子游戲的保護范圍

我國著作權法意義上的作品是指文學、藝術和科學領域內具有獨創性并能以某種有形形式復制的智力成果。作為著作權客體的作品應具備的條件有三個，一是作品屬于文學、藝術、科學領域，二是作品必須具有獨創性，即作品是作者獨立創作的，三是作品應是人類的智力成果。盡管我國并沒有將電子游戲直接列為作品保護的法律規定，但從這一定義來看，電子游戲軟件均符合作品的定義；且電子游戲作為計算機軟件的一種，也應受到我國著作權法的保護。從技術上來看，計算機代碼編寫的代碼化指令序列是電子游戲最終表現在屏幕上的其他類型作品或數據的基礎，而電子游戲最終表現在屏幕上的其他作品類型或數據則是計算機代碼編寫的代碼化指令序列的展現形式。

3 抄襲的判斷方法

3.1 接觸+實質性相似理論

此標準形成于1947年美國Amsteinv.Porter案，由弗蘭克法官首次提出，目前在我國司法實踐中廣泛使用。接觸是指被告有機會接觸原告的作品，即被告的作品形成于原告作品公開之后，或者被告與原告存在著聘用、合作等關系，使得后者有機會接觸原告作品。根據思想與表達的二分法，實質性相似是指被控作品與原創作品之間在表達上構成實質性相似，在長期的實踐中，法院總結出了“抽象-過濾-比較”三步檢測法：首先，要將原被告程序中確定不受版權法保護的思想排除出去，如果創作或設計思想相同，那么據此表現出來的結構相同不構成侵權；其次，將來自于公有領域部分和為實現內部功能采用了不可避免的表達方式的部分過濾掉；最后，比對剩余的部分是否相同。抽象過程中，可以根據程序的層次逐層分解出表達與思想的界限。

實質性相似理論經常在我國法院的裁判中出現，但有些案例卻不能很好地運用，例如泡泡堂訴QQ堂一案中，法院沒有就被訴侵權作品與原作品之間進行整體性判斷，而是只是將其分解后進行部分判斷。游戲中的道具、角色等不應僅認為是美術作品，其從全局來看是具有相應的功能性的作用。

3.2 獨創性理論

獨創性理論是晚于思想與表達二分法產生的著作權法上的一個重要理論。它產生于英國1900年Walterv.Lane一案中。獨創性標準與實質性相似標準的不同之處在于，獨創性標準主要以被訴作品作為主要的分析對象。被訴作品在創作的過程中是否存在獨立的勞動，作品的內容是否達到了獨創性標準，這些是獨創性標準的分析內容。英國法官彼德爾遜曾指出：“獨創性”一詞并不是指思想的獨創性，而是指思想表達形式的獨創性，著作權法不要求表達形式必須是新穎的形式，但此作品不是對彼作品的抄襲，應該是作者獨立創作的。我國目前在實踐中廣泛采用作者的獨立創作和最低限度的創造性作為作品是否具有獨創性的判斷標準。

4 對電子游戲作品保護的構想

4.1 明確直接侵權判定方法

我國并沒有直接將任何一種侵權判斷方法列為法定的判斷方法，但在實踐中適當地運用一定的方法來判斷是否構成抄襲侵權卻是必需的，也正因為此，各地法院在裁判過程中采用的標準不同，導致了司法上的不一致?；趯ΜF存各種標準的考察，筆者認為美國式的標準更貼合我國實際，采用接觸+實質性相似理論來對是否構成侵權進行直接判定，同時還應當認識到，實質性相似，不僅是分解后各部分之間的相似，也是作品整體性的相似。

4.2 在侵權判定時適當地考慮主觀惡性

以時下最為火熱的《絕地求生：大逃殺》游戲為例，作為一款基于電腦端的大型網絡游戲，它以獨特的生存游戲模式，給游戲玩家帶來刺激真實的感官體驗。隨著它的走紅，國內一大批游戲公司開始套用相同的游戲模式，制作網頁游戲或者手機游戲，盡管游戲模式、設計思路等內容屬于思想層面的內容，不在著作權法保護范圍之內，但侵權者的主觀故意也應對抄襲的認定有一定的影響，這些所謂的“吃雞”游戲無非是通過模仿熱門游戲，搶奪玩家資源，分流市場來分一杯羹，這實際上也是一種惡性競爭行為。這種行為嚴重地擠壓了原創作品的市場，很大程度上是目前我國游戲市場同質化嚴重的原因。

（作者單位：山東大學（威海）法學院）