證券投資基金立法的權利義務設計

胡陽

1.經(jīng)理人的權利義務

在證券投資基金法律關系主體中，經(jīng)理人是整個基金運作的核心，也是維系其它主體的紐帶與樞紐。投資者基于對經(jīng)理人人格和能力的信賴，將資金投資于基金，這種投資行為意味著將資金的支配權賦予經(jīng)理人，由經(jīng)理人全權負責營運。相對于保管人、受益人而言，經(jīng)理人處于比較主動的地位，對基金資產(chǎn)的保值增值負有直接責任。將經(jīng)理人的權利義務設計作為基金立法的重心，有利于對投資者利益的保護及對基金運作的保護。經(jīng)理人最重要的權利義務是運用基金資產(chǎn)進行投資作出決策與指示的權利和義務。這是經(jīng)理人享有的基本權利和履行的基本義務，而且是其必須履行的義務。鑒于《辦法》界定了此權利義務，且規(guī)定較為詳細，本文不予以展開。筆者認為應強調(diào)經(jīng)理人的下列權利和義務：

（1）將基金資產(chǎn)交由保管人保管，不得自行保管，且應就所經(jīng)營的各只基金單獨設帳。無論證券投資基金的類型如何，都普遍涉及到基金經(jīng)營與基金保管相分離的間題。早期人們對此問題的注意程度不夠，導致基金經(jīng)理人與基金保管人的權利義務劃分不明，基金管理混亂，使投資者蒙受了許多損失鑒于前車之鑒，各國在其后的有關基金立法，都相應地規(guī)定了基金經(jīng)營與基金保管相分離的原則，并對基金經(jīng)理人、保管人各自的權利義務作出了明確的規(guī)定。如臺灣1988年《證券投資信托基金管理辦法》規(guī)定：證券信托投資公司要將信托基金交由基金保管機構保管，不得自行保管。目前，我國許多地方仍存在基金經(jīng)理人與基金保管人混為一體的現(xiàn)象。這種不規(guī)范現(xiàn)象如不加禁止，勢必給投資者的利益造成損害。為此，我國基金立法應吸收國外的成功經(jīng)驗，制定經(jīng)營與基金保管相分離的原則，使經(jīng)理人、保管人進行相互有效的監(jiān)督與制約，以確保投資者的合法權益和基金的健康發(fā)展。

另外，一般情況下，一家經(jīng)理人往往同時經(jīng)營數(shù)只基金，經(jīng)理人應對其所經(jīng)營的各只基金單獨入帳，這不僅有利于防止經(jīng)理人的不公正經(jīng)營行為對部分基金造成損害，而且有利于社會公眾對經(jīng)理人行為的監(jiān)督。但單獨設帳并不意味著分別經(jīng)營，分別經(jīng)營與基金本質(zhì)有違，不利于分散風險和取得規(guī)模效益。

（2）信息披露義務

由于廣大投資者并不直接參與基金的業(yè)務經(jīng)營，其對基金經(jīng)營狀況的了解主要是依據(jù)經(jīng)理人擬定并公布的財務報表及其客觀存在反映基金經(jīng)營的重大事項聲明。在此，經(jīng)理人披露的信息是否真實準確，是否迅速及時，是否合法規(guī)范，均會引起投資者的深切關注。披露的信息真實準確，可防止經(jīng)理人弄虛作假，欺騙愚弄投資者；披露的信息迅速及時，可確保投資者獲得適時有價值的投資信息；披露的信息合法規(guī)范，可防止事前走漏風聲，避免不公平的競買競賣給投資者造成損失。目前，在西方部分發(fā)達國家，為了提高市場透明度，強化投資者保護，信息披露制度日趨嚴格、規(guī)范、系統(tǒng)。經(jīng)理人應披露的事項包括：第一，定期編制基金中期會計報表與年度會計報表，并為申請與公告。基金中期會計報表與年度會計報表是主管機關了解基金經(jīng)營成果，并進行調(diào)控的依據(jù)，也是社會公眾分析基金走勢，從而進行投資決策的依據(jù)。第二，在營業(yè)處及代理營業(yè)處備置公開說明書。信托契約、基金報告及有關文書，以供公眾查閱，是進行信息披露不可缺少的重要途徑。

（3）監(jiān)督保管人的義務

經(jīng)理人應對保管人是否按信托契約的規(guī)定保管基金資產(chǎn)及是否按其指示處分基金資產(chǎn)進行監(jiān)督。若認為保管人違反法定或信托契約所定義務時，應通知其改正；若認為保管人的行為致基金資產(chǎn)損害時應代表投資者要求其賠償。

2.保管人的權利和義務

保管人在信托契約中處于受托人地位，其根據(jù)投資者的委托對基金資產(chǎn)進行保管與處分，但必須遵守經(jīng)理人的指示。保管人最重要的義務是保管與運用基金資產(chǎn)的義務，此義務在《辦法》中已有規(guī)定，本文略去不談。筆者認為保管人享有的基本權利在于行使與基金資產(chǎn)有關的權力，這一點在《辦法》中未明確。由于基金資產(chǎn)歸屬于保管人名下，保管人在名義上占有基金資產(chǎn)，在外人看來基金資產(chǎn)是保管人所有的，所以與基金資產(chǎn)相關的權利應由保管人行使。與基金資產(chǎn)相關的權利主要有：第一，基金資產(chǎn)所持股份的股東權；第二，基金資產(chǎn)所持債權；第三，第三人分割基金資產(chǎn)的損害賠償請求權；第四，經(jīng)理人違反法定或約定義務損害基金資產(chǎn)時的損害賠償請求權。

3.受益人的權利義務

對投資者（受益人）利益的保護是各國基金立法的核心。主要依據(jù)在于：第一，投資者是證券投資基金的資金來源，倘若其得不到公平、有效的保護，資金的來源勢必枯竭。我們所構建的證券投資基金法律制度也就毫無存在價值。第二，投資者中，中小投資者居多，他們高度分散，多半欠缺信息渠道及準確判斷市場變化和化解金融風險的能力，突出對投資者利益的保護，更能體現(xiàn)“公平”的價值追求。第三，證券投資基金所具有的流通性，決定了投資者的不特定性和廣泛性，對投資者利益的保護，事關金融秩序及社會的穩(wěn)定。第四，投資者是金融市場上不可忽視的社會監(jiān)督力量，強調(diào)對投資利益的保護，有利于投資者對金融市場進行有效的監(jiān)督，進而有利于提高金融市場透明度及其規(guī)范運作的程度。

受益人最重要的權利是受益權，它是指受益人當然享有基金營運所生利益的權利，是其所有權利中最基本的權利。因為：第一，受益權由證券投資基金法律關系的本質(zhì)的派生，它要求通過經(jīng)理人、保管人對信托契約的執(zhí)行使受益人獲利。因此，必然會以受益權為證券投資基金法律關系的基本內(nèi)容。第二，受益權為證券投資基金法律關系所固有，即在證券投資基金法律關系存續(xù)期間這一權利不能人為消滅，否則證券投資基金法律關系便無法繼續(xù)存在。第三，只有當受益人享有受益權時，他才可能通過對這一權利的行使，在事實上獲利。第四，受益人的其它權利均由此權利所派生，并反過來服務于這一權利。受益人的義務按《辦法》的規(guī)定，主要有“遵守信托契約；繳納基金認購款項及規(guī)定的費用；承擔基金虧損或終止的有限責任；不從事任何有損基金及基金其它受益人利益的活動。”