個人信息采集與處理須合法合規(guī)

文|劉曉春 張澤鈺

隨著“互聯(lián)網(wǎng)+”和大數(shù)據(jù)產(chǎn)業(yè)模式的發(fā)展，無論線上還是線下的商品貿(mào)易、服務(wù)提供，都不可避免要采集和處理大量包含個人信息的數(shù)據(jù)，并成為精準營銷、商業(yè)決策、優(yōu)化服務(wù)乃至促進機器深度學習的基礎(chǔ)性資源。隨著個人信息泄露事件在國內(nèi)外接二連三地爆發(fā)，個人信息保護和合規(guī)的問題也成為企業(yè)重點關(guān)注的領(lǐng)域，不僅對互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)極其重要，對傳統(tǒng)企業(yè)同樣敲響了警鐘。對于這一新興的領(lǐng)域，企業(yè)需要緊跟監(jiān)管步伐，積極調(diào)動資源，建立并完善個人信息保護機制。

制定并完善隱私政策

個人信息保護合規(guī)的第一步，就是要制定對內(nèi)和對外的符合法定要求的規(guī)則和政策，通常也被稱為“隱私政策”。整體來看，各大網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商的隱私政策都包含以下內(nèi)容：信息的收集與使用、信息的分享（跨境轉(zhuǎn)移、第三方共享、第三方廣告及網(wǎng)站）、用戶對信息的訪問與控制、技術(shù)與安全、未成年人或者兒童的特別條款。除此以外，一些涉及或可能涉及用戶敏感信息的網(wǎng)絡(luò)平臺或網(wǎng)絡(luò)服務(wù)經(jīng)營商還對個人敏感信息進行了特別規(guī)定，包括對敏感信息進行定義并對敏感信息的收集、使用和管理進行單獨規(guī)定并特別強調(diào)。

個人敏感信息通常是指一旦泄露、非法提供或濫用可能危害人身和財產(chǎn)安全，極易導致個人名譽、身心健康受到損害或歧視性待遇等的個人信息。對于個人信息、個人敏感信息的陳述和列舉，不必拘泥于具體內(nèi)容和表達，而是要盡量貼合特定網(wǎng)絡(luò)服務(wù)的具體內(nèi)容，包括網(wǎng)絡(luò)服務(wù)經(jīng)營者主要涉及的產(chǎn)品或服務(wù)內(nèi)容。例如，網(wǎng)絡(luò)交友平臺要尤其注意對客戶的擇偶標準、性取向等問題進行保護。

在制定政策框架及具體內(nèi)容時，應當從用戶的視角切入，盡可能采取普通用戶可以明確理解的方式進行規(guī)定。國家網(wǎng)信辦、工信部、公安部等部委在對于典型的互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)隱私政策進行抽查時，也特別強調(diào)了隱私政策的可讀性。

個人信息的收集與利用

首先，企業(yè)在制定個人信息政策時必須制定用戶個人信息收集、使用規(guī)則，并在其經(jīng)營或者服務(wù)場所、網(wǎng)站等予以公布。其次，個人信息使用和收集的基本合法性基礎(chǔ)是個人同意機制，即對于用戶個人信息的收集和使用需要經(jīng)用戶同意；應當明確告知用戶收集、使用信息的目的、方式和范圍；不得收集其提供服務(wù)所必需以外的用戶個人信息或者將信息用于提供服務(wù)之外的目的，不得以欺騙、誤導或者強迫等方式或者違反法律、行政法規(guī)以及雙方的約定收集、使用信息；用戶終止使用電信服務(wù)或者互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)后，應當停止對用戶個人信息的收集和使用，并為用戶提供注銷號碼或者賬號的服務(wù)。

例如，騰訊隱私政策在提到“我們可能收集的信息時”進行了進一步分類之后再具體規(guī)定，共分為三類：您提供的信息、其他方分享的您的信息、我們獲取的您的信息（包括日志信息和位置信息）。新浪微博個人信息保護政策提到了一些會涉及到信息收集的具體情況，“在你注冊微博賬號時、在你使用微博提供的位置定位服務(wù)時、在你使用微博搜索服務(wù)時、在你使用微博提供的身份認證服務(wù)時、當你在微博中使用第三方提供的服務(wù)時等”以及最后，該政策提到，“基于對你信息的有效保護并且在你同意的基礎(chǔ)上，我們會對收集到的你的信息進行去標簽化處理，以保護你的信息安全。在此希望你了解并接受在不透露你個人信息的前提下，微博有權(quán)對你的信息進行分析并予以商業(yè)化的利用。”

綜上所述，建議企業(yè)在規(guī)定信息收集及使用的條款時，一定要明確提出個人同意機制的適用范圍及但書條款（即何種情況下不需要取得用戶的個人同意），明確告知用戶個人信息收集或使用的目的、方式和范圍，強調(diào)企業(yè)對信息的收集和使用都是基于服務(wù)的提供，而不會以提供服務(wù)以外的目的作出上述行為。關(guān)于具體內(nèi)容的列舉及說明，建議結(jié)合特定產(chǎn)品或服務(wù)的具體操作流程，研究其可能涉及的個人信息的項目或環(huán)節(jié)，對此開展進一步規(guī)定。

個人信息的對外分享

個人信息對外分享的情形可能包括：用戶向第三方進行信息分享、個人信息的跨境流通、個人信息分享的其他情況。

第三方平臺分享是網(wǎng)絡(luò)平臺服務(wù)中最常遇到的情況之一，是指用戶從原平臺跳轉(zhuǎn)到其他平臺并在該平臺上分享相關(guān)信息的行為，通常情況下，平臺跳轉(zhuǎn)的同時會由第三方（也就是用戶將要跳轉(zhuǎn)到的平臺）收集用戶的部分基本個人信息或用戶信息（包括但不限于個人昵稱、個人頭像等項目）。針對此類問題的方案可以參照前文“個人信息的收集及使用”的內(nèi)容進行制定。與此同時，也需要在“信息分享”一章中明確列舉此類信息分享的形式，提示并告知網(wǎng)絡(luò)服務(wù)用戶由此可能造成的風險及后果。

例如，騰訊隱私政策在“隱私政策的適用例外”一章中提到“該等第三方社交媒體或其他服務(wù)可能由相關(guān)的第三方或我們運營。您使用該等第三方的社交媒體服務(wù)或其他服務(wù)（包括您向該等第三方提供的任何個人信息），須受該第三方的服務(wù)條款及隱私政策（而非《通用服務(wù)條款》或本《隱私政策》）約束，您需要仔細閱讀其條款。”新浪微博個人信息政策中規(guī)定：“當你在微博中使用第三方提供的服務(wù)時，微博視為你允許第三方收集你的訂單信息、支付信息等，如果你拒絕第三方在提供服務(wù)時收集此類信息，將可能會導致你無法在微博中使用第三方服務(wù)。”

但是，有些隱私政策的表述有可能試圖進行一攬子同意，比如“如我們或我們的關(guān)聯(lián)公司與任何上述第三方分享您的個人信息，我們將努力確保該等第三方在使用您的個人信息時遵守本《隱私政策》及我們要求其遵守的其他適當?shù)谋Ｃ芎桶踩胧！边@類條款盡管有助于提高效率，但是有可能面臨合法性的審查。根據(jù)現(xiàn)有法律框架及實務(wù)經(jīng)驗，個人同意機制依舊是個人信息保護領(lǐng)域中最為重要的基礎(chǔ)之一。

關(guān)于個人信息的跨境流動，《網(wǎng)絡(luò)安全法》的相關(guān)條文針對重要數(shù)據(jù)強調(diào)了兩個問題，一方面網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者在服務(wù)過程中收集的個人信息應當在境內(nèi)儲存，另一方面，如果需要出境，則必須進行安全評估。目前，關(guān)于數(shù)據(jù)跨境流動尚未出臺具體政策。但是在向境外提供數(shù)據(jù)時依然應當注意合規(guī)的問題。

如果網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)品或服務(wù)涉及或可能涉及個人數(shù)據(jù)出境的問題，則需要注意兩方面的內(nèi)容：第一，對個人信息出境的可能情境進行列舉，并根據(jù)有關(guān)法律文件的規(guī)定充分說明有關(guān)情況，征得用戶同意。第二，強調(diào)會根據(jù)國家有關(guān)法律的規(guī)定，對個人信息及數(shù)據(jù)的安全進行安全評估，保障用戶個人信息的安全，此時可以選擇把安全評估的一些重點內(nèi)容公布出來，既能更好地體現(xiàn)網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商的專業(yè)態(tài)度，也更有可能讓用戶信任服務(wù)商的產(chǎn)品。

其他情形包括合并、收購、資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓或類似的交易中的數(shù)據(jù)分享，以及廣告精準投放情況下的數(shù)據(jù)分享。在這些領(lǐng)域，依舊應當遵守個人信息收集及使用的最基本原則即個人同意，網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者應當充分說明有關(guān)情況及后果，獲得用戶的同意。近期關(guān)于大數(shù)據(jù)“殺熟”的爭論，其核心并不在于實現(xiàn)價格歧視的算法本身是否正當，而是在于是否充分保障了消費者的知情權(quán)。

保障個人對其信息的訪問和控制權(quán)

《網(wǎng)絡(luò)安全法》第四十三條進一步明確了用戶控制個人信息的情境：“個人發(fā)現(xiàn)網(wǎng)絡(luò)運營者違反法律、行政法規(guī)的規(guī)定或者雙方的約定收集、使用其個人信息的，有權(quán)要求網(wǎng)絡(luò)運營者刪除其個人信息；發(fā)現(xiàn)網(wǎng)絡(luò)運營者收集、存儲的其個人信息有錯誤的，有權(quán)要求網(wǎng)絡(luò)運營者予以更正。網(wǎng)絡(luò)運營者應當采取措施予以刪除或者更正。”這主要對用戶提出刪除或更正其個人信息的具體情況進行了列舉。

建議企業(yè)在制定個人信息政策時積極回應上述條款，明確用戶可以更正、刪除自己相關(guān)個人信息的具體情境，并可以與服務(wù)的具體內(nèi)容相關(guān)聯(lián)。主管機關(guān)在執(zhí)法抽查過程中也要求服務(wù)商提供“一站式”的操作方式，方便用戶在授權(quán)之后依然可以自主管理、刪除自己的個人信息。