科技成果轉化的法律政策及其實踐

李紹恒

（吉林大學法學院，長春，100049）

為了進一步提高高校和科研院所參與科技成果轉移轉化程度，2015年我國對 《促進科技成果轉化法》進行了修訂，其中把科技成果轉移轉化的權力下放給了大學和研究所，允許國家設立的研究和開發機構包括高等院校對持有的成果自主轉讓、許可或者作價投資。當科技成果轉移轉化的權力被下放后，高校和科研院所成為科技成果轉移轉化的第一責任方。實地調研發現，在相關法律缺乏一致性和可操作性的情況下，導致許多權責劃分不明確，進而多數高校和科研院所由于害怕承擔責任，對科技成果轉移轉化仍然持有消極的態度。或者有研究所主動開展轉移轉化工作，但對相關的法律依據缺乏清晰的了解。因此，在現有法律制度下研究所采用適當的科技成果轉化管理模式，以及制定可行的利益保障機制和監管機制，是《促進科技成果轉化法》修訂后需要迫切跟進的工作。

一、研究所科技成果轉化法律制度研究的必要性

從科研機構的現狀而言，現代科技發展的趨勢是科學研究、技術創新與科技產業化日益一體化，科研組織不再滿足于發表論文和申請專利，而是通過各種方式直接參與科技成果轉化和產業化。近年來，我國科研機構、課題組以及高校都在參與產學研合作，彼此互為競爭，各種模式并存，雖然也取得了一些成效，但也存在一些問題。一方面耗費了大量人力財力又無法整合科技成果資源并形成規模化的影響力，另一方面科研機構的科技成果轉化存在盲目性及效率低下等問題。因此，分析科研機構、高等院校產學研合作中的關鍵要素，探索我國科研機構成果轉化的路徑及管理模式具有重要的意義。

從企業生存與發展視角而言，知識經濟和協同商務時代的到來，使企業的生存與發展環境發生了根本性的變化。企業必須摒棄過去那種封閉式的獨自創新的落后模式，而代之以更加有效的協同創新模式，即在合作共贏思想理念的指引下，根據環境變化和轉型的需求，與學研機構發揮協同效應，提高其知識創新效率，降低創新的成本、不確定性和風險，從而增強其動態能力。企業只有立足于提升其動態能力，才能適應環境的復雜變化，獲得持續競爭優勢。而動態能力的構筑則是以知識為主要基礎的，高效地開展知識創新成為企業適應其環境變化的關鍵。

有關科技成果轉移轉化理論，國外許多學者做了較深入的研究：Rogers(2002)認為，科技成果轉移過程是一種很難的交流過程，因為在這個交流過程中人們有不同的語言、不同的動機、代表著不同文化的組織，交易的對象也從高度抽象的概念到具體的產品呈現出多樣性的特征；[1]Somsuk(2010)認為技術轉移是技術知識與技巧有組織的傳輸與獲取，同時還認為只有技術知識的有效使用才能稱之為技術轉移。[2]許多學者圍繞我國科研成果轉移轉化相關的管理制度進行過深入研究。學者們普遍認為，當前我國科技成果轉化的機制不暢，高校和科研院所現有體系在機構設置、管理制度、激勵機制等方面匹配性不足。[3]也有學者研究了中國高校和科研院所在當前的科技評價體制下科研成果轉移轉化過程中的問題，包括科研人員承擔教學任務過重、企業對科技成果的需求能力不足、科技成果轉化后所獲的利益分配不合理、偏重基礎研究以及研究人員缺乏對市場的認識等。[4]

綜上所述，現有大多數研究還聚焦于《促進科技成果轉化法》修訂前，我國科技成果轉化在體制機制方面存在的問題。學界很少就《促進科技成果轉化法》的修訂給科研院所和高校科技成果轉化管理制度帶來的挑戰進行研究。《促進科技成果轉化法》修訂之前，科研院所和高校有著明確的、可操作的、相對完善的科技成果轉化管理制度。新修訂的《促進科技成果轉化法》在科技成果轉化的決策機制、定價機制、利益分配機制等方面都做出了重大的修改，基于此，實踐領域迫切需要就《促進科技成果轉化法》修訂后科研院所成果轉移轉化的法律保障進行創新和變革，探討促進研究所成果轉移轉化的法律制度和管理制度。

二、專利投資入股一般理論分析

專利投資入股是技術、資金、人才、管理、物質條件、市場等要素資源的組合與配置過程，是對接科技資源與經濟社會發展需求的現實途徑。科研機構成果轉化路徑的研究有利于加強對研究所科技資源的充分使用和高效配置，引導各類創新要素向重點產業和關鍵環節聚集，推動更多擁有核心技術和自主知識產權的重大科技成果落地轉化，培育新的經濟增長點。

（一）專利投資入股的一般管理過程

高校及科研院所投資入股主要包括兩個平行的過程。其一是科技服務部門的工作人員與發明人共同參與的技術轉移過程，在這一過程中，往往是由科技服務部門的工作人員先與企業界接觸，一旦達成意向后，則由發明人介人，與企業商談技術轉移的實質性內容，包括考察企業是否具備實施技術的條件、科技成果的具體技術細節等，當發明人與接受企業對協議具體內容達成一致時，技術轉讓協議由科技服務部門審核簽約由此產生的利益由三方共享。其二是由發明人獨立參與的技術轉移過程，即發明人通過多種渠道直接與企業接觸，介紹自己的科技成果，一旦達成意向,就直接進人考察談判階段，技術條款達成后,送交科技服務部門審核、簽約，所得收入仍由三方共享。無論是第一種轉化過程，還是第二種轉化過程，都體現出發明人所起到的不可缺少的作用，既使在前一種轉化過程中，科技服務部門工作人員雖然參與轉化過程，但技術轉移的實質性內容的決定權歸發明人，所以在中國高校技術轉移過程中發明人掌握著全過程各個環節的決定權，導致技術轉移過分依賴于發明人，一旦轉化成功，學校則承擔風險，其所得利益則大部分歸發明人支配。因此，高校及科研院所投資入股的管理制度主要包括決策機制、定價及評估機制、收益分配三個方面。

（二）專利投資入股的法律依據

從兩個方面構建研究所專利投資入股的法律分析框架。專利投資入股的一般管理過程主要包括投資入股的決策機制、定價機制、利益分配機制三個部分；而與專利投資入股相關的法律主要包括《促進科技成果轉化法》及相關法律法規、國有資產法律法規及規章等。《促進科技成果轉化法》相關法律法規對研究所專利投資入股的規范，主要包括《促進科技成果轉化法》（2015）、《實施〈中華人民共和國促進科技成果轉化法〉若干規定》、《〈中國科學院關于新時期加快促進科技成果轉移轉化指導意見〉的通知》；國有資產相關法律法規對研究所專利投資入股的規范，主要包括《事業單位國有資產管理暫行辦法》《中央級事業單位國有資產管理暫行辦法》《中央級事業單位國有資產使用管理暫行辦法》《中央級事業單位國有資產處置管理暫行辦法》。以專利投資入股一般過程為主線，分析專利投資入股每個管理環節的不同法律法規規定，在此基礎上，對當前專利投資入股法律制度給實踐操作帶來的困境進行分析。

三、專利投資入股的決策機制分析

決策機制是高校或科研院所對專利技術作價投資做出抉擇的機制。這種機制包括決策主體的確立、決策權劃分、決策組織和決策方式等方面。

（一）專利投資入股決策的法律規定及問題

《促進科技成果轉化法》（2015）第十七條規定“國家設立的研究開發機構、高等院校應當加強對科技成果轉化的管理、組織和協調，促進科技成果轉化隊伍建設，優化科技成果轉化流程”。《實施〈中華人民共和國促進科技成果轉化法〉若干規定》中規定“國家設立的研究開發機構、高等院校對其持有的科技成果，可以自主決定轉讓、許可或者作價投資，除涉及國家秘密、國家安全外，不需審批或者備案”，“國家設立的研究開發機構、高等院校應當建立健全技術轉移工作體系和機制，完善科技成果轉化的管理制度，明確科技成果轉化各項工作的責任主體，建立健全科技成果轉化事項領導班子集體決策制度。”《中國科學院關于新時期加快促進科技成果轉移轉化指導意見》規定“簡化院機關層面工作流程，將科技成果使用、處置和收益管理權利下放給院屬單位。院屬單位自主決策，院不再審批與備案”。

可見，在研究所專利投資入股決策方面，當前科技成果轉化相關法律及政策規定不再需要審批與備案。而國有資產法律法規規章還沒有進行相應的修改，《中央級事業單位國有資產使用管理暫行辦法》中規定“國有資產對外投資，單項或批量價值（賬面原值，下同）在800萬元人民幣以上（含800萬元）的，經主管部門審核后報財政部審批；單項或批量價值在800萬元以下的，由主管部門按照有關規定進行審批，并于批復之日起15個工作日內將審批文件（一式三份）報財政部備案。”基于新法優于舊法理論，研究所專利投資入股不再需要審批和備案，但是依據2012年《事業單位及事業單位所辦企業國有資產產權登記管理辦法》的規定，研究所要取得國有資產產權登記證則必須要報送財政部備案。導致實踐中，研究所專利投資入股雖然不再需要審批，但是需要報送財政部備案通過，此處“備案”與審批具有相似的作用，“備案”的性質在法律上不明確。

（二）專利投資入股決策責任承擔的法律規定及問題

在責任承擔方面，《實施〈中華人民共和國促進科技成果轉化法〉若干規定》規定“科技成果轉化過程中，通過技術交易市場掛牌交易、拍賣等方式確定價格的，或者通過協議定價并在本單位及技術交易市場公示擬交易價格的，單位領導在履行勤勉盡責義務、沒有牟取非常利益的前提下，免除其在科技成果定價中因為科技成果轉化后續價值變化產生的決策責任。”《中國科學院關于新時期加快促進科技成果轉移轉化指導意見》規定“科技成果轉化失敗案例，要實事求是認真總結，對于符合規定的，不追究相關人員的領導決策責任”。《審計署關于審計工作更好地服務于創新型國家和世界科技強國建設的意見》中規定“對突破原有制度或規定，但符合科技創新大會精神，有利于提升科技創新能力，有利于科技創新目標實現，有利于推動科技成果轉化，有利于為經濟發展注入新動力，有利于促進經濟社會協調發展，有利于保障國家安全的創新舉措，要堅決支持，鼓勵探索”。

現有法律法規對專利投資入股責任承擔的規定缺乏可操作性，并在一定程度上存在沖突。首先，對“履行勤勉盡責義務”如何進行界定和理解沒有相應的標準，研究所需要建立一系列管理制度來體現確實做到“履行勤勉盡責義務”。其次，審計署規章中與科技成果轉化相關的規定只具有指導作用，在具體的審計工作中所起作用有限，并不能有效解除成果轉化負責人的后顧之憂。由于專利投資入股的責任免除機制并不明確，使得有些研究所在投資入股中顧慮重重，如不對相關法律法規進行系統性的梳理和清理，《促進科技成果轉化法》的修改并不必然導致科技成果轉化效率的提升。

四、專利投資入股的定價與評估機制分析

在科技成果轉化實務中，至少在兩個環節中涉及定價評估問題：一是以專利技術出資時的定價是否需要評估問題；二是定價評估是否需要備案的問題。

（一）定價與評估的相關法律政策規定

《促進科技成果轉化法》（2015）第十八條規定“國家設立的研究開發機構、高等院校對其持有的科技成果，可以自主決定轉讓、許可或者作價投資，但應當通過協議定價、在技術交易市場掛牌交易、拍賣等方式確定價格。通過協議定價的，應當在本單位公示科技成果名稱和擬交易價格。”《實施〈中華人民共和國促進科技成果轉化法〉若干規定》在上述基礎上規定了“協議定價的，科技成果持有單位應當在本單位公示科技成果名稱和擬交易價格，公示時間不少于15日。單位應當明確并公開異議處理程序和辦法。”《中國科學院關于新時期加快促進科技成果轉移轉化指導意見》中規定“院屬單位應結合工作實際，制定科技成果市場定價的相關政策。根據科技成果的類型和屬性，確定協議定價、在技術交易市場掛牌交易、拍賣等市場化定價方式適用范圍和實施流程；需要對成果名稱和擬交易價格等信息進行公示，應當就公示方式、公示范圍和公示意義。”可見，研究所專利投資入股的定價機制包括協議定價、在技術交易市場掛牌交易及拍賣等方式，以上述方式實現專利投資入股，依據成果轉化法律法規，評估不再作為必備要件。

而國有資產管理法規、規章等則對無形資產評估并沒有做出相應的修改。無形資產評估是指注冊資產評估師依據相關法律、法規和資產評估準則，對專利資產的價值進行分析、估算并發表專業意見的行為和過程。無形資產評估的范圍包括專利權、商標權、著作權、專有技術、銷售網絡、客戶關系、特許經營權、合同權益、商譽等。無形資產評估目的一般包括轉讓、許可使用、出資、拍賣、質押、訴訟、損失賠償、財務報告、納稅等。知識產權占有單位符合下列情形之一的，應當進行資產評估：（1）根據《公司法》第二十七條規定，以知識產權資產作價出資成立有限責任公司或股份有限公司的；（2）以知識產權質押，市場沒有參照價格，質權人要求評估的；（3）行政單位拍賣、轉讓、置換知識產權的；（4）國有事業單位改制、合并、分立、清算、投資、轉讓、置換、拍賣涉及知識產權的；（5）國有企業改制、上市、合并、分立、清算、投資、轉讓、置換、拍賣、償還債務涉及知識產權的；（6）國有企業收購或通過置換取得非國有單位的知識產權，或接受非國有單位以知識產權出資的；（7）國有企業以知識產權許可外國公司、企業、其他經濟組織或個人使用，市場沒有參照價格的；（8）確定涉及知識產權訴訟價值，人民法院、仲裁機關或當事人要求評估的；（9）法律、行政法規規定的其他需要進行資產評估的事項。其中專利評估的對象包括專利權轉讓、專利權獨占許可、獨家許可、普通許可及其他許可方式，專利評估的影響因素、專利的法律狀態、專利資產的技術狀況、實施狀況及獲利能力等。

（二）專利投資入股定價與評估存在的問題

研究所專利投資入股定價與評估中存在以下問題。首先，研究所專利投資入股可以采用多種定價方式，但是對于協議定價要求制定相應的流程進行公示，并就公示的方式、范圍及異議處理程序做出詳細規定。當前，通過對多家科研機構的調研發現，多數科研院所還沒有形成有效和實用的投資入股管理流程。其次，研究所專利投資入股與其他科技成果轉化方式最大的區別在于需要取得產權登記證，而要取得國有資產產權登記證，依據《中央級事業單位國有資產使用管理暫行辦法》《事業單位及事業單位所辦企業國有資產產權登記管理辦法》等規定，必須對擬投資資產進行資產評估和備案。而科技成果轉化法律法規并沒有涉及專利投資入股形成的國有資產產權登記部分，基于此，雖然成果轉化法律法規不要求專利投資入股進行評估，但是筆者建議研究所對擬投資專利進行資產評估，并且聘請具有相應資質的中介機構進行評估。

五、專利投資入股的利益分配機制

科技成果產權交易已經成為我國產權交易的重要組成部分。按照建立健全現代產權制度的要求，明確界定職務科技成果產權歸屬的任務，就是要在界定職務科技成果產權完全歸企事業單位所有的同時，讓該項職務科技成果的完成人也擁有部分職務科技成果產權，特別是明確得到資金資助的科研開發項目所形成科技成果的權屬。

（一）制定股權收益分配制度

依據《促進科技成果轉化法》的規定，財政資助形成的科技成果所有權下放到高校或科研機構，發明人可以獲得相應的獎勵和收益分配。《促進科技成果轉化法》（2015）第四十四條規定“科技成果完成單位可以規定或者與科技人員約定獎勵和報酬的方式、數額和時限。單位制定相關規定，應當充分聽取本單位科技人員的意見，并在本單位公開相關規定。”在《中國科學院關于新時期加快促進科技成果轉移轉化指導意見》中提出院屬單位按照法律法規和實際情況，可以制定個性化的科技成果轉移轉化激勵政策與實施細則，并報院條財局備案。因此，對于研究所專利投資入股收益分配制度可以按照規定或者約定方式，采用規定方式制定收益分配方案的，必須經過職代會等方式通過并公開；如果收益分配制度依據約定方式的，則不得違反科技成果轉化關于專利投資入股收益的最低分配比例。

（二）凈收入計算問題的解決

凈收入的核算是研究所進行專利投資入股收益分配的必要前提。《中國科學院關于新時期加快促進科技成果轉移轉化指導意見》中對“科技成果轉化凈收入”進行了規定，既“可以根據成果特點做出規定，也可以采用合同收入扣除維護該項科技成果、完成轉化交易所產生的費用而不計算前期研發投入的方式進行核算。”這種凈收入的計算方法也可以應用到股權收益中，確定股權分配比例也需要考慮所投資專利的特點，或者維護和促成該專利技術投資入股所產生的費用。只是在何種情況下采用哪種方式進行計算，研究所應當制定相應的管理制度予以實現。

（三）確定分配對象及比例

《促進科技成果轉化法》（2015）規定，利用職務科技成果作價投資的，從該項科技成果形成的股份或者出資比例中提取不低于百分之五十的比例對完成、轉化職務科技成果做出重要貢獻的人員給予獎勵和報酬。在此基礎上，《實施〈中華人民共和國促進科技成果轉化法〉若干規定》進一步規定，在研究團隊中做出主要貢獻的人員，獲得獎勵的份額不低于獎勵總額的50%。此外，就股權激勵的對象而言，相關的法律政策都明確規定單位（不含內設機構）的正職領導原則上不能獲取股權激勵。促進成果轉化相關法律法規對完成、轉化職務科技成果做出重要貢獻的人員給予獎勵和報酬做出了規定，但是根據調研發現，研究所的成果獎勵分配方案中極少規定轉化人員的收益分配比例，實踐層面也極少對轉化人員進行獎勵。

（四）制定獎勵公示及異議處理程序

《實施〈中華人民共和國促進科技成果轉化法〉若干規定》規定“對擔任領導職務的科技人員的科技成果轉化收益分配實行公開公示制度”。《中國科學院關于新時期加快促進科技成果轉移轉化指導意見》中規定“院屬單位應對擔任領導職務的科研人員獲得科技成果轉化獎勵實行公示制度，各單位應當就公示內容、方式、范圍和異議處理程序等具體事項做出明確規定”。依據對相關法律法規的理解，擔任領導職務科研人員的獎勵分配都必須進行公示，無論是正職領導職務還是副職領導職務。根據調研發現，現有研究所還極少出臺獎勵分配管理方案及透明公開的獎勵分配管理流程。而制定具有可操作性的獎勵分配管理流程是研究所在促進科技成果轉化法修改后亟待迫切跟進的工作。

參考文獻

[1]Rogers EM．The nature of technology transfer[J].Science Communication,2002（23）:323-341.

[2]Somsuk N．University-Industry Technology Transfer programme’s success analysis:Using the Analytic Hierarchy Process-based model.2010,Ieee International Conference on Industrial Eng．Engineering Management，2010:901-905．

[3]唐宏力,李建,王一凌等.高校科技成果轉化模式探討[J].軟科學，2003(4):33-35.

[4]谷德斌,尹航,楊貴彬.高校科技成果轉化驅動模式研究[J].科技進步與對策，2012（13）：24-28.