我國商業秘密保護現狀及建議

陳佳+李宇蔚

摘 要 市場的健康運行必須要有公平合理的競爭體制，我國的《反不正當競爭法》主要作用是打擊不正當競爭行為，維護廣大消費者/經營者的合法權益不受侵害，尤其是保護商業秘密所有權人的合法權益?；谶@樣的狀況，需要解決的問題很多，因此，相關的法律法規應進步一完善，還市場經濟一個良好的秩序，促進社會主義市場經濟健康良好地發展。

關鍵詞 商業秘密 侵權糾紛 損害賠償 數額計算

作者簡介：陳佳，重慶工程學院教師，研究方向：經濟法；李宇蔚，重慶工程學院學生。

中圖分類號：D922.29 文獻標識碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2018.02.035

一、商業秘密的含義和種類

（一）概念

有很多發達國家很早以前就對商業秘密有研究，并且有專門的法律嚴格界定了什么是商業秘密，并且提出了一些措施去保護商業秘密。比如，在加拿大，關于商業秘密的法律法規明確指出——“該信息在所屬行業和業務中不被知曉；為保守該秘密泄露已采取合理的措施；因為不被知曉，該信息具有經濟價值；該信息將要用于行業之中。” 商業秘密在《布萊克法學辭典》里，被定義為一個工具、一個計劃或一種方法。 并且這里表明商業秘密只有被其所有人和必須知道它的人所掌握。

（二）分類

1.依據商業秘密的等級來進行分類。有以下幾個種類：關鍵性的商業秘密，重要性的商業秘密，一般性的商業秘密和其它情報資料。

2.依據商業秘密的不同內容來進行分類。依據商業秘密內容的不同，可以把商業秘密分為經營信息類的（比如高端客戶的信息）和技術信息類（比如操作人的經驗）兩種商業秘密類型。

二、商業秘密的界定

（一）范疇

商業秘密，從狹義的角度來說，比如公式、配方、設計的圖紙等，一般是作用于工業方面的一些技術。廣義的商業秘密包含工商業、管理業方面的信息。由世界知識產權組織制定的《關于反不正當競爭保護的示范規定》中指出商業秘密包括廣告策劃方案，價格方案，消費者信息等，總體來說認為商業秘密由制造的或商業的秘密組成。 在英國有的學者將電視劇的情節作為商業秘密，加拿大的學術界甚至將創意和廣告也視為商業秘密?？傮w來說，上述可看出商業秘密的范圍廣泛并且有日益擴大的趨勢。

依據我國關于商業秘密的一系列法律法規的規定，我國的商業秘密被界定為技術信息和經營信息。但是，我國的學術界對商業秘密范圍的界定有兩種結論。其中一種結論是說商業秘密的范圍包括技術信息和經營信息。另一種觀點認為除了技術信息、經營信息，別的一些內容也可以納入商業秘密的范疇。筆者認為商業秘密的范圍是受一定時期和階段的社會經濟發展水平等因素影響，毫無疑問的是商業秘密的范圍會不斷地變大，雖然如此但沒有必要對商業秘密做出過于繁雜的界定。綜上所述，筆者認為將商業秘密這樣劃分比較合理：技術信息、經營信息。

（二）構成要件

1.商業秘密的新穎性、秘密性

商業秘密的秘密性要求商業秘密沒有那么容易被從事該行業工作的人所得到。商業秘密的新穎性，指的是商業秘密與其它非商業秘密的普通信息有最低要求的區別性，因為假設我們對商業秘密沒有新穎性這項要求的話，那么商業秘密的門檻太低，會形成關于商業秘密的糾紛眾多，從而滋生訴訟泛濫的現象 。

2.商業秘密的實用性和價值性

商業秘密的實用性是指商業秘密需要通過應用于商業活動切切實實給其所有人帶來利益。商業秘密的價值性是指商業秘密的所有人通過使用商業秘密，能從其中獲得一些在商業活動中的競爭優勢和價值。根據最高人民法院《關于審理不正當競爭民事案件應用法律若干問題的解釋》第十條規定（即規定商業秘密就是能為權利人帶來價值），并未嚴格地去區分商業秘密的實用性和價值性，只要是能為權利人帶來利益的即可視為是商業秘密。

3.商業秘密的管理性

是指商業秘密的所有人出于防止商業秘密泄露的目的，采取一系列的必要措施，基于這個前提后，如果再發生了商業秘密的泄露問題，那么才能得到法律的保護。

我國相關的法律法規列舉了應當認定權利人采取了保密措施的7種情形，在這里就不累述了。

三、侵犯商業秘密的構成

（一）各國規定

商業秘密的泄露一種是商業秘密內部人員造成的，一種是非內部人員偷取或者違反合同約定泄露商業秘密。多數國家沒有去清晰地說明何為侵犯商業秘密，而是通過例子來說明。我國的反不正當競爭法規定了以下幾種侵犯商業秘密的行為：內部人員泄密；合法使用人泄密；其他第三人侵犯商業秘密?！肚謾嘈袨榉ㄖ厥觥罚绹┖汀斗床徽敻偁幏ā罚ㄈ毡荆┒剂信e了侵犯商業秘密的行為，這兩部法律所列舉的也基本相同，即包括了以下幾種行為：以不正當的手段獲取商業秘密；非法轉讓商業秘密；通過正當合理途徑獲得商業秘密并且使用，但是在使用結束后泄露商業秘密。

（二）構成侵犯商業秘密的要件

首先是侵犯商業秘密的主體，可以是法人和組織，也可以是自然人（即有十六歲并且具有完全刑事責任能力）。

其次是要求侵權人在主觀心態上是故意的或者至少是過失。

再次是侵犯商業秘密的行為指向的客體筆者認為是兩者：一者是商業秘密的權利人對商業秘密的所有權，二者是國家管理商業秘密。最后是要求商業秘密的侵權人對商業秘密有客觀的侵權行為并且侵權人的侵權行為招致商業秘密的所有人受損。

四、計算侵害商業秘密賠償的數額

（一）侵犯商業秘密中“損失”的認定

侵害商業秘密的損失主要是指以經濟利益為核心的損失?！蛾P于公安機關管轄的刑事案件立案追訴標準的規定（二）》規定“損失”有給商業秘密的所有人帶來的損失、讓商業秘密所有人遭受的其它損失等四種情形。 我國的學術界一種觀點認為損失是商業秘密所有人的競爭優勢受損，另一種觀點認為既包含物質損失，例如錢財等，也包括“精神損失”，比如商家的良好信譽。而在實際案例的審判過程中，公安機關或法院通常有兩種做法：一種是委托相關的機構對由于侵犯商業秘密帶來的損失進行評估；另一種是選以下的方法之一作為認定“損失”的標準：成功研究出商業秘密所消耗的成本；由于侵犯商業秘密的行為造成的侵權人所獲得的利益和商業秘密的所有人所遭受的損失之間數額大的作為“損失”的標準。endprint

（二）計算侵犯商業秘密合理費用賠償的方法

合理費用的含義是在侵權（侵犯商業秘密）案件中的花銷，在美國的商標法中，合理費用還包含了該案件的訴訟費用 《最高人民法院關于審理專利糾紛案件適用法律問題的若干規定》規定，在侵犯商業秘密的案件中，法院可以讓侵權人承擔被侵權人收集和該侵犯商業秘密案件相關的證據所花的費用 。

（三）國外關于商業秘密侵權損害賠償的計算方法

在此列舉日本、德國、美國這三個國家關于商業秘密侵權損害賠償的計算方法。這三個國家的方法不盡相同。在日本有兩種計算商業秘密侵權損害賠償的方法：根據侵權人由于侵犯商業秘密所獲得的利益來計算；根據正常情況下商業秘密的所有人通過使用商業秘密能獲得的利益來計算。 在德國，《反不正當競爭法》對商業秘密的保護措施很單調，對于侵害商業秘密的行為，沒有具體規定某種計算方法來計算侵權的賠償數額，但是概不法律明確指出侵犯商業秘密者，處三年以下監禁或罰款。 在美國，根據三部法律的逐步規定，侵犯商業秘密損害賠償數額的計算在一步步地不斷地進行完善。

（四）我國關于商業秘密侵權損害賠償的計算方法

目前我國對商業秘密的保護有以反不正當競爭和合同之債這兩種法律保護。 我國的民法通則做了這樣的描述：“公民、法人的著作權（版權）、專利權、商標專用權、發現權、發明權和其他科技成果權受到剽竊、篡改、假冒等侵害的，有權要求停止侵害，消除影響，賠償損失。”“侵占國家的、集體的財產或者他人的財產的，應當返還財產，不能返還財產的，應當折價賠償。損壞國家的、集體的財產或者他人的財產的，應當恢復原狀或者折價賠償。受害人因此遭受其他重大損失的，侵害人應當賠償損失?！边@樣的規定有一個瑕疵是太大條了，沒有具體細化的規定，但在《最高人民法院關于審理不正當競爭民事案件應用法律若干問題的解釋》中規定了侵害商業秘密的案件中具體的計算賠償方法和范圍。

并且我國還規定了“兜底方法”，即“限額賠償”法。（根據該方法的規定，侵犯商業秘密的賠償最高的額度是五十萬元）

五、保護商業秘密的建議

首先是制定一部法律，專門規定商業秘密的侵權、賠償等一系列的問題 且規定的保護商業秘密的條款過于原則化，在實施的過程當中遇到了很多的困難。所以我國十分有必要制定一部全面的保護商業秘密的法律，這樣有利于更好的保護商業秘密所有權人的合法權益和打擊侵犯商業秘密行為的犯罪，從而減少這方面的糾紛緩解訴訟壓力。

其次是對于侵犯商業秘密的行為采取懲罰性措施。有以下幾個方面的考慮：當前不少的地區和國家對于侵犯商業秘密情節和帶來后果嚴重的行為有懲罰性賠償的規定；該措施能緊跟時代的步伐，隨著社會經濟的不斷發展，人們的發明創新日益增多，懲罰性的賠償原則可以有效制止侵犯商業秘密的行為；一方面可以讓被侵權人獲得更多的補償，另一方面可以達到震懾侵權人的效果。

最后是根據侵犯商業秘密的具體情況，考慮超過法律規定的最高的賠償額度。根據相關的法律法規的規定，在一定的前提條件之下，侵犯商業秘密的行為最高賠償的額度是五十萬元。

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