“一帶一路”與中國國際私法體系的發展與完善

吳青

摘要：隨著“一帶一路”倡議的不斷落實，中國已經以更加開放、包容的姿態與沿途各國形成了波瀾壯闊的大發展。但由于我國現有的國際私法體系較為滯后，且“一帶一路”沿線國家的法律制度和法律傳統又各不相同，國際爭端逐漸增多，很多問題國際私法無法及時有效地解決，國際私法體系建設面臨諸多挑戰，這對我國國際私法的發展和完善提出了迫切需求。本文分析了中國國際私法發展現狀及存在的問題，并結合“一帶一路”建設大環境，總結我國國際私法發展面臨新的機遇和挑戰，提出在不斷發展中解決我國國際私法存在的問題，同時不斷完善我國現有國際私法體系，服務國際合作，以迎接新的發展契機。

關鍵詞：“一帶一路” 中國國際私法體系 問題 機遇 發展

0引言

隨著“一帶一路”建設的深入推進，沿線國家貨物、資金、人員、技術等交流越來越頻繁。截至2015年，中國同“一帶一路”沿線國家雙邊貿易額突破萬億美元，2016年，已經有100多個國家和國際組織參與其中，中國與30多個沿線國家簽署共建“一帶一路”合作協議，與20多個國家開展國際產能合作[1]。2016年1月，由我國主導的亞洲基礎設施投資銀行在北京正式開業[2]，截至2017年5月，已經有83個成員國加入，其中亞洲39個、歐洲27個、大洋洲5個、南美洲6個、北美洲1個和非洲5個。

在此背景下，由于“一帶一路”沿線國家的法律制度和法律傳統各不相同，國際私法面臨諸多機遇和挑戰，涉外民商事糾紛必然會逐漸增多，這對我國國際私法的發展提出了迫切需求。

1 中國國際私法體系發展現狀

國際私法作為一個獨立的法律學科，是與作為國際公法的國際法相對應而存在的，并且與調整國際經濟法關系密切。國際私法一個最顯著的特征是它以沖突規范來解決國際民商事法律規范產生法律規范沖突時的法律適用問題[3]。

1.1 體系發展現狀

我國國際私法的創制和實踐起步較晚，也經歷了較為曲折的發展歷程[4]。隨著國際經濟社會的快速發展，中國積極參與到世界各國關于加強國際私法的交流溝通，中國的國際私法也得到了進一步的完善。在國際私法立法上，條文越來越豐富，幾乎涵蓋了國際私法的所有領域：涉外民事關系法律使用總的原則，反致制度，公共秩序保留制度，法律規避，多法域的認定，國際和住所沖突的解決，外國法的查明，法人的屬人法，自然人的能力，收養、撫養和監護，結婚離婚，遺產繼承，不動產，合同，侵權行為，訴訟時效，票據，海商海事，訴訟和仲裁等各個方面，基本形成了有中國特色的國際司法立法體系。

但在立法形式和內容上，我國國際私法還存在一些不足[5]，這在一定程度上造成了法律規定的矛盾與重疊，不利于查閱和適用，更缺乏可操作性等。

1.2 理論研究現狀

在國際私法理論研究上，學者們經過近四十年的不斷深入研究，從早先的基本理論研究，到各個具體領域的研究；從介紹外國的國際私法制度，到具體設計和優化中國特色的國際私法制度；從研究國家之間的私法關系，到研究中國主權內部的區際私法問題等[6]。中國國際私法逐步與國際接軌，世界級國際私法學術研討會越來越頻繁，合作領域不斷加深，這對解決日益復雜的涉外民商事糾紛有重要意義。

當前，世界正朝著多極化、全球化進一步發展，國際政治經濟環境深刻變化，這對國際私法理論研究提出了更多挑戰。面對新形勢新挑戰，我國國際私法必須樹立對內改革和對外開放相互促進新觀念，以對外開放的主動贏得國內法治建設和國際法律競爭的主動[7]。

2當前中國國際私法體系存在的問題

2.1 國際私法立法滯后于理論研究

由表1-1可以看出，中國國際私法理論研究起始于上世紀70年代末。1981年，劉丁、章尚錦編著的《國際司法》（上、下冊）和姚壯、任繼圣編著的《國際私法基礎》成為中國國際私法拓荒之作；1983年，韓德培教授主編的《國際私法》成為我國第一部全國統編的國際私法教材，這基本奠定了中國國際法學的體系和結構；1986年，《民法通則》施行后，除了一些單行法規中出現國際私法規范外，再無實質性發展。但在研究領域，近四十年的時間里，中國國際私法的理論研究快速發展，尤其是“一帶一路”倡議提出后，在學術領域，我國學者對國際私法展開深入研究，并取得突破性發展。

2.2 國際私法內容較為陳舊，無法適應新問題

隨著“一帶一路”實施不斷推進，全球經濟融合發展，世界性問題層出不窮，比如氣候變化、環境保護與污染治理問題，多邊貿易體制問題，人權保護問題等。

氣候變化問題是一個重要特征是涉及全球共同治理，這就需要各國協同合作。原有的氣候變化體系已不能應對日益復雜的現實問題，故此當今國際社會需要積極討論重新構建國際氣候變化法體系。

中國加入世界貿易組織已經十多年以及近兩年“一帶一路”沿線各國不斷參與到該項世界級工程中來，使得我國經濟極大程度地融入世界市場。但我國較為特殊的經濟結構造成了中國國際貿易緊張局面，導致更為復雜的貿易沖突不斷出現。盡管，2015年7月最高人民法院出臺了《關于人民法院為“一帶一路”建設提供司法服務和保障的若干意見》，同年9月中共中央、國務院正式發布《關于構建開放型經濟新體制的若干意見》，2016年5月中央全面深化改革領導小組又通過了《關于發展涉外法律服務業的意見》等指導性文件，但都還未落實到具體的立法上，這些過渡性保障機制在一定程度上能夠緩解一些沖突，卻不能從根本上解決爭端。面對具體問題，我國沒有高效、適用的法律進行指導，在處理國際爭端中一直處于被動狀態。

2.3 國際私法體系不夠完善，立法缺乏規劃

2017年5月14-15日，“一帶一路”國際合作高峰論壇在北京成功舉辦。來自100多個國家的各界嘉賓齊聚北京，共商“一帶一路”建設合作大計[8]。遵守規則，遵循法治，已經成為國際合作的基本前提和保障[9]。但是，我國國際私法體系和結構都不完整，一些法律、法規已經無法滿足日益突出的國際問題。而我國立法機關在立法指導思想上存在等待、觀望的消極保守態度[10]，立法經驗不足、立法人員有限、立法信息不全，立法規范缺乏周延性等。立法原則基本是按需而立，致使一些領域的國際私法規定前后不統一，大大影響了解決問題的效率。這與日益增長的國際法律服務需求構成鮮明的矛盾。endprint

2.4 國際私法過度依賴于司法解釋

司法解釋指最高人民法院和最高人民檢察院經全國人民代表大會授權對如何適用法律規范所作的解釋，以及在將法律規范使用于具體案件、事項時所作的解釋[11]，只有這種司法解釋不違反憲法，對下級法院就具有法律約束力。在實踐過程中，一旦我國現有的國際私法無法解決問題時，就需要通過司法解釋來彌補。

“一帶一路”沿線國家政治體制紛繁復雜，經濟發展水平差異巨大，文化習俗多樣，各國的法律規范也千差萬別。由于跨區域、跨文化的合作矛盾和糾紛會越來越多，如果過度依賴于司法解釋來解決這些糾紛，不去尋求問題出現的規律性，那么司法機構將會身陷囹圄，這不僅阻礙了我國國際私法體系的完善，也會導致我國國際私法體系出現紊亂。

3“一帶一路”建設為中國國際私法體系的發展帶來新思路

3.1 “一帶一路”建設實現國際私法法治協同

“一帶一路”倡議創造性地提出了“利益共同體、責任共同體、命運共同體”的發展理念，與“共同體法治”的建構理想高度契合[12]。從思維理念看，“一帶一路”強調打造開放、包容、均衡、普惠的區域經濟合作架構，雖然主要面向沿線的65個國家，但同時向世界其他國家開放，具有包容性的伙伴關系，堅持“共進”的國際法治目標。以“一帶一路”倡議的實施為契機，沿線國家簽訂雙邊或多邊協定，實現國家之間法治協同，掃清法治不統一的法律障礙，為國家間合作營造良好的法律環境。目前，中國已同東盟、新加坡、巴基斯坦等國簽訂12個自貿協定，同俄羅斯、塔吉克斯坦、哈薩克斯坦、卡塔爾、科威特等國簽署“一帶一路”建設有關的雙、多邊條約協定已有1000多項，范圍涵蓋了國家戰略合作、投資經貿融資、海陸空運輸、文化科學環境等方面[13]。這些合作將會進一步促進各國間法律交流，這為國際私法體系的發展和完善提供了絕好的機遇。

我國相關部門應該建立海外法律咨詢、指導、服務機構并完善相關制度，制定由政府、機構代表甚至是跨國企業共同參與的對話機制，為立法人員提供更為深入的學習機會，為立法信息交互提供更為便捷的渠道，為解決實際法律問題提供更為專業化服務等。

3.2 “一帶一路”推進探索國際私法研究新領域

“一帶一路”倡議區別于傳統意義上的區域合作機制，主要區別在于：首先，具有更為開放的形式。“一帶一路”是一個普惠的體系，不以單一的組織形式作為建設目標，不設立準入機制，這更有利于區域間合作發展，以及相關制度的延伸推廣。其次，具有更為包容的機制，“一帶一路”更強調平臺的作用，各國之間應該以現有的雙、多邊區域合作為平臺，推動非約束性規范和非正式機制發展，構建平臺間的對接機制，統籌規劃合作機制體系。最后，具有更為多元的內容。“一帶一路”提出各國之間以政策溝通、設施聯通、貿易暢通、資金融通、民心相通等五個方面互聯互通，進一步擴大了國家間合作的交集范圍和融合程度。

“一帶一路”的深度合作已經突破了法治的區域性壁壘，在區域性法治和全球法治之間建立了溝通的橋梁，進一步解決了區域性法治過剩而全球性法治不足的問題[14]，加快我國國際私法體系完善，推進探索國際私法研究新領域。

3.3 “一帶一路”推動國際私法全面一體化發展

現有的區域經濟合作機制從低級到高級基本可劃分為五種形式分別是自由貿易區、關稅同盟、共同市場、經濟一體化和政治經濟一體化[15]。這些區域機制，都是在簽訂制度化的區域貿易協定，消除制度壁壘的基礎上，再推動區域內貿易和投資的一體化進程。“一帶一路”沿線國家，無論是國家政治體制、經濟發展水平、還是宗教文化傳統都呈現多樣化的特征，如果沒有良好的相互聯系、協調發展，這種多樣性將會進一步擴大差異而不是實現共同繁榮[16]。

“一帶一路”倡議提出了五個方面的互聯互通內容涉及政治、經濟、社會、文化等方方面面，在這樣紛繁復雜的國際環境里，意味著將會有更多法律問題出現，這就要求國際私法做到全面一體化發展，將國際私法建設融入現有的國際規則體系中去，理順沿線國家現有的國際合作機制，盤點相關法治資源，分別從海外投資、跨國貿易、爭端解決等領域進一步總結出通用的規范模式以及存在的規則沖突。同時要積極推動沿線國家開展全球性合作機制探索，帶動國際私法轉型升級，制定出國際規則適用的沖突規范。

3.4 “一帶一路”催生公正、高效的國際私法新產品

區域合作一般依賴于市場驅動和制度驅動，其中制度驅動就是一種公共產品的供給[17]。隨著“一帶一路”建設的不斷推進，涉及跨國貿易、金融以及爭端解決等多領域、多方面的國際法律問題也將日益凸顯，為保障各國之間利益，必將需要新的、更為豐富的國際法治規則來規范合作，更為貼合的國際私法來解決因貿易、金融等合作造成的法律問題。這就要求在實施“一帶一路”倡議過程中，需要配備有效解決爭端的國際私法安排。由于跨國合作建設過程中可能涉及多方主體，跨越多項機制，這就需要新的國際私法產品必須具備更加合理、更為專業、更高效率的爭端解決機制，同時還要建立公正、高效的裁斷程序和法律適用標準，創造和諧的爭端解決氛圍。這些問題的成功解決將是國際法治爭端解決機制方面的重大突破。

4“一帶一路”建設中碰到的國際私法新挑戰

4.1 “一帶一路”倡議缺乏具體的制度安排和權利義務界定

國際社會契約是國際法治的基礎與原點架構[18]。傳統國家間合作是通過談判制定契約的方式來確定各自的權利義務，具有穩定性和確定性。而“一帶一路”的合作方式則是建立在協商基礎上的，通過政府間的政策溝通，建立互信，達成共識[19]。“一帶一路”倡議由于缺乏具體的制度安排和權利義務界定，還不具備國家要約的法律效力，缺乏國際法層面的約束力作為保障，倡議目的難以實現。涉及具體法律問題，還需要更加具體的國際私法來解決。

4.2 多樣化的國際私法對接缺乏有效機制

“一帶一路”涉及的沿線60多個國家，政治體制、經濟水平、宗教文化、法律傳統等方面存在重大差異，單純依靠相關國家間的協調，難以有效解決爭端問題，在涉及多邊合作的具體項目上時，情況將更加復雜。這就要求沿線各國的法律需要對投資準入、安全審查、經營規范、勞動保障、產品標準等方面進行在統一化、標準化[20]。法律制度的統一雖然是實現區域合作的有效方法，但其適用范圍和深度是有限的，所以需要通過國家間的制度對接。如何制定有效的國際私法對接機制，成為“一帶一路”法治化進程中的壁壘。

4.3 跨國爭端的解決仍依賴于合作機制，存在很大局限性

“一帶一路”倡議中并沒有對一些爭端進行強制性解決的機制，目前主要通過雙、多邊合作機制來解決一些爭端，但這存在很大的局限性，因為一些合作機制本身不存在解決爭端的具體規定或體系，即使存在，在解決過程中仍會出現效率低下、裁斷依據不夠明確等問題。此外，由于一些政治原因和歷史遺留問題，將對國際私法的發展和完善帶來更嚴峻的挑戰。

5 結束語

2016年1月18日，國家主席習近平在省部級主要領導干部學習貫徹黨的十八屆五中全會精神專題研討會班上說道：“明者防禍于未萌，智者圖患于將來”[21]。隨著“一帶一路”倡議的不斷落實，中國已經以更加開放、包容的姿態與沿途各國形成了波瀾壯闊的大發展，為“一帶一路”國際合作的健康有序發展，國際私法的不斷完善在作風險防患于未然的有益嘗試[22]。

目前，我國國際私法體系建設雖然較為滯后于理論研究，發展速度也落后于日益增多的國際爭端，但可以以“一帶一路”倡議的實施為契機，與沿線國家簽訂雙邊或多邊協定，實現國家之間法治協同，掃清法治不統一的法律障礙，來緩解我國國際私法建設速度與日益增多的國際爭端不吻合的矛盾。沿線國家的深度合作已經突破了法治的區域性壁壘，在區域性法治和全球法治之間建立了溝通的橋梁，加快我國學習發達國家和國際組織國際私法的步伐，將我國國際私法建設融入現有的國際規則體系中去，不斷完善我國國際私法體系，構建國際私法新產品，推進探索國際私法研究新領域。endprint