缺陷產品召回數量的確定

文 葉永和

在缺陷產品召回活動中確定缺陷產品召回數量，關系到召回管理的順利實施，關系到缺陷產品相關方的權益維護，從表面來看好像法律法規沒有明確確定召回數量的方法，需要有一個規則。但是，只要我們深入了解召回的實質，弄清召回的內涵，那么大家必定會豁然開朗地認識到，在所有行政執法中就是缺陷產品召回數量的確定，法律法規的規定最為簡單、明了。

在行政辦案中人們從行政規范的完整性，以及所規定程序要求中來考慮執法的方式、方法，這當然是一個很好的習慣，也是辦好案件的基礎要求。但是，如果行政執法只嚴格按程序要求，而忽視了具體情況的變化，沒有弄清事物的本質，這樣在案件的辦理中不僅大大增加了工作難度，而且會顯得僵化，使案件變得更加復雜，弄不好還會產生錯誤的結果。比如，在產品質量召回活動中缺陷產品召回數量的確定。

難以確定召回數量的原因分析

依法行政是一切行政行為的基礎，從目前我國現行有效的召回法律法規來看，對缺陷產品召回數量的規定已非常明確，只不過一些人沒有很好地解讀召回法律法規的規定，不清楚召回的本義，好像沒有給一個具體的實施方案就覺得難以確定，認為這是召回中存在的短板，非常僵化、機械地對照法律法規條文說事。比如，國務院《缺陷汽車產品召回管理條例》規定，召回是指汽車產品生產者對其已售出的汽車產品采取措施消除缺陷的活動；食藥監管部門《藥品召回管理辦法》規定，召回是指藥品生產企業（包括進口藥品的境外制藥廠商）按照規定的程序收回已上市銷售的存在安全隱患的藥品。很多人認為法律法規確定的缺陷產品召回數量規定在“售出”與“上市銷售”之中，即“售出”僅限于已銷售給消費者使用的缺陷產品、“上市銷售”僅限于以銷售方式進入流通市場的缺陷產品。由于在法律法規的條文中沒有再進一步解釋，缺乏具體、詳實的規定，從而得出缺陷產品召回數量難以確定的結論。他們不知道怎樣鑒定“售出”或“上市銷售”的范圍與差別，如何從法定性、合理性、普遍性以及復雜性中辨別缺陷產品的數量以及存在的方式，從而影響到召回工作的開展，難以對生產企業實施監督與處置。從表面來看的確存在這些需要厘清的問題，實際上這是對召回的本質與意義沒有弄清的必然結果，也是用習慣思維辦案的具體反映。

需弄清幾個概念與要求

造成產品缺陷的因素是多種多樣、情況也是非常復雜，但是都可以歸納為兩種因素造成的結果：一是隨機原因，二是系統原因。

隨機原因，在生產過程中在每一個不合格產品上所表現問題是各式各樣、千奇百怪，沒有規律可尋，重復性也不強，但服從正態分布或近似正態分布，造成產品缺陷的問題是五花八門，是處于隨機狀態的。如何保證消費者能獲得百分之百的“合格”產品，生產企業只能采用產品質量“三包”的形式來消除的產品缺陷問題，從而保證消費者的利益。

系統原因，在生產過程中某種引起變化的因素不是隨機出現，而是固定或單向性的在影響著整個生產過程，這種作用或現象在每一個產品上都表現出來，有一定規律，重復性較好。比如，印刷的書本中某處如果出現錯別字，那么每本書中該處都會出現這個錯別字，同一批產品中一個產品中某項性能指標出現負偏差，在其他產品中也會或多或少地出現負偏差現象。對于系統因素造成的不合格品（即缺陷問題），用質量“三包”解決的效果是非常有限，達不到消除產品缺陷的目的，只能采用產品質量召回的形式來消除，否則無法根除缺陷產品，起不到保護消費者合法權益的作用。

由此可見，產品質量“三包”或“召回”是根據造成產品缺陷的原由，所采用的兩種不同消除缺陷產品的方式。召回的對象是由于設計、制造、標識等原因導致的在同一批次、型號或者類別的產品中普遍存在的不符合保障人身、財產安全的國家標準、行業標準的情形或者其他危及人身、財產安全的不合理的危險。換言之，召回的對象是由于系統原因造成的、并是普遍存在的缺陷產品，而不是隨機原因造成的個別缺陷產品。

缺陷產品召回的本質與處置的目的

生產企業為消費者提供沒有缺陷的合格產品是天經地義之事。但是，在產品批量生產中由于受到“人、機、料、環、法”等因素影響，以及生產企業主觀思想與能力關系，常常會出現缺陷產品，對此生產企業應主動負起責任，給予解決。而《產品質量法》第49條規定了生產、銷售缺陷產品，將受到包括責令停止生產、銷售，沒收違法產品，罰款和沒收違法所得，吊銷營業執照等行政處罰，構成犯罪的依法追究刑事責任。也就是說，產品質量出現質量問題生產企業要承擔民事責任，甚至是刑事責任。一旦由系統原因造成的缺陷產品流入市場或售給消費者，要消除這普遍存在的缺陷產品問題，靠產品質量“三包”已是不能解決，只能采用召回的形式，生產企業以此形式來降低自己承擔質量安全責任風險，是一種自我的保護措施，使自己避免受到民事或刑事的懲罰。這就是生產企業開展召回的根源與真實原因，并沒有給消費者帶來額外的優惠。相反的是消費者為了本應得到無缺陷產品而增加一些多余的麻煩，是一種無奈的接受。召回的作用是為了消除缺陷產品、解除隱患，以免可能造成更大的傷害，做到防范于未然，這也是政府質量監管部門督促生產企業實行缺陷產品召回的出發點與要求。

如何確定缺陷產品召回的數量

召回本應是生產企業主動行為，最好的免責方法。但是，在現實中一些生產企業不主動召回，政府質量監管部門自然用法律法規來約束他們，最常用的方法是“責令召回”與“懲罰”。而召回法律法規規定的責令召回與處罰，其范圍與程度并不是以“售出”或“上市銷售”的具體缺陷產品數量為依據，而是以缺陷產品的批次、型號或者類別的多少以及貨值金額為依據。比如，某生產企業生產了數量為N件有普遍存在缺陷的產品，不管該批產品售出了多少件產品，也不管剩余的產品是待銷、或贈予、或庫存，須召回的產品數量是N件，沒有必要弄清“售出”或“上市銷售”的具體數量。召回是為了消除該批產品中的缺陷問題，并不只是對已銷售或上市銷售的產品進行消除，它應包括未銷售或未上市銷售產品。如果需要給予處罰不是按照實際銷售的數量為依據，而是按照N件貨值進行（像《缺陷汽車產品召回管理條例》修訂前按一定金額處罰，修訂后按該批貨值比例金額處罰）。因此，在開展召回行政執法工作中弄未弄清具體銷售缺陷產品的數量不會影響執法的正確，也不會阻礙召回過程的落實，而確定該缺陷產品的數量非常簡單，不用去核實售出或上市銷售的具體情況，只要去生產企業內部核實生產該批（或型號、類別）產品實際生產數量即可，行政執法部門按該批（或型號、類別）的數量督促與責令生產企業召回，消除隱患。

總之，在召回行政執法工作中，缺陷產品召回數量的確定看似很復雜，難度也很大，實際上它在所有行政執法中確定執法對象是相對簡單的，確定下來數值的誤差也是最小的。當前，一些人認為缺陷產品召回數量難以確定的原因是他們對召回的意義與本質認識不清，沒有準確把握法律法規中召回的技術內涵，只是按一般行政執法辦案的規范要求進行的結果。