未成年人與幼女發生性關系的行為定性

肖巍鵬

[案情]犯罪嫌疑人肖某，男，案發時15歲。2015年，肖某通過QQ與被害人（女，案發時13歲）聊天相識，但從未見過面。聊天中，被害人告訴肖某自己13歲。某日晚上6時許，肖某通過QQ聊天將被害人約到家中。當晚9時許，肖某欲與被害人發生性關系，被害人不同意，并且再次明確告知肖某自己只有13歲，肖某仍然強行與被害人發生了性關系。次日早上9時許，肖某又與被害人發生了性關系。

本案如何處理，辦案部門存在兩種不同意見。第一種意見認為犯罪嫌疑人肖某不構成犯罪。理由是肖某案發時僅年滿15周歲，雖然明知被害人為幼女，且與其發生二次性關系，但沒有使用明顯暴力。根據最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、司法部《關于依法懲治性侵害未成年人犯罪的意見》（以下簡稱《性侵意見》）第27條的規定，已滿十四周歲不滿十六周歲的人偶爾與幼女發生性關系，情節輕微、未造成嚴重后果的，不認為是犯罪。第二種意見認為肖某的行為構成強奸罪。理由是犯罪嫌疑人肖某與被害人發生二次性關系，均出于奸淫目的，即使沒有使用暴力，但主觀動機卑劣，不符合《性侵意見》第27條規定，應以強奸罪追究其刑事責任。

[速解]筆者同意第二種意見，理由如下：

未成年人性侵害未成年人犯罪案件的處理，應當堅持“雙向保護”原則。《性侵意見》第4條規定：“對于未成年人實施性侵害未成年人犯罪的，應當堅持雙向保護原則，在依法保護未成年被害人的合法權益時，也要依法保護未成年犯罪嫌疑人、未成年被告人的合法權益。”因此，司法辦案機關在辦理未成年人實施性侵害未成年人案件時，不能片面地維護某一方的權利，而對另一方的利益重視和保護不夠，要認真衡平雙方利益，切實做到未成年犯罪人與未成年被害人并重保護。

《性侵意見》第27條的適用條件，應當從實質內涵上來理解把握。本案是一起較為典型的已滿14周歲不滿16周歲的未成年人對未滿14周歲幼女實施性侵害的案件。其爭議焦點在于，發生性關系時并無使用明顯暴力，能否適用《性侵意見》第27條規定，不以犯罪處理。如果司法人員僅從形式上把握《性侵意見》第27條的適用條件，那么在辦案中仍會產生一定的適用困惑，而唯有從實質上理解和把握該條規定的內涵，才能正確處理這類案件，從而避免引起社會誤解和激化社會矛盾。

一般而言，司法實踐中理解和執行《性侵意見》第27條，要從四個方面來把握：一是從主觀上講，已滿14周歲不滿16周歲的未成年人與幼女發生性行為，是出于戀愛或者對性的好奇等主觀動機，而非出于奸淫目的；二是就侵害對象而言，已滿14周歲不滿16周歲的未成年人一般只與一名幼女發生性行為，且雙方年齡相近或者相差不太大，否則就極大地超出青少年之間交往戀愛的正常范疇，有悖社會民眾情感和倫理道德要求；三是從犯罪手段來說，已滿14周歲不滿16周歲的未成年人與幼女發生性行為是出于雙方自愿，沒有使用暴力、威脅、欺騙等手段；四是在危害后果上，未造成涉案幼女懷孕或者身心嚴重傷害后果。

具體到本案，雖然犯罪嫌疑人肖某在與被害人發生性關系時沒有使用明顯暴力，次數也只有二次，但是肖某與被害人僅為QQ好友，并非男女朋友關系，在倆人第一次見面時，肖某就與被害人發生性關系，顯然是出于奸淫目的，而非出于戀愛或者對性的好奇這一主觀動機，犯罪嫌疑人肖某不符合《性侵意見》第27條適用條件，其行為構成強奸罪。

綜上，已滿14周歲不滿16周歲的未成年人，與年齡相近或者相差不太大的幼女發生性關系時，即使沒有使用暴力，發生性關系的次數也不多，且沒有造成幼女身心嚴重傷害后果，但并非出于戀愛或者對性好奇的主觀動機，而是出于奸淫目的，應當以強奸罪追究其刑事責任。