論我國公司立法中的減資制度

蔣國艷

摘要：公司在生產經營過程中，會出于公司虧損、提高公司資金的利用率等原因減少公司資本。公司的減資方式有很多種，其中有一些減資方式會對公司債權人、股東等利害關系人造成損害。我國公司法對公司減資雖然也作出了程序性規定，以期加強對債權人的保護，但依然存在一些缺陷，如減資事由缺乏、減資的決議過于簡單、減資的程序不夠完善、未規定減資后的救濟手段等。這些缺陷的存在可能會損害到公司債權人和股東的利益。文章對我國的公司減資制度進行了檢視，以期促進我國公司立法的健全和完善。

關鍵詞：公司減資；減資方式；減資決議；減資程序

中圖分類號：D922.29文獻標識碼：A文章編號：1004-1494（2017）06-0099-07

公司作為現代企業的一種重要組織形式，為了適應市場的發展，取得公司利益最大化，減少公司資本已經成為運營過程中的常態。實務中，公司因各種情形的出現，有減少資本的需求，而且資本的減少也能防止資本浪費，能更真實反映資產，從而保護交易的安全，如果不允許公司減少資本，則會產生很多問題。但允許其任意地減少資本，又會出現公司利用減資來抽逃資本或掩蓋虛假出資等現象。如何對公司減資行為進行規范，既讓公司有減資的權利，又能對債權人、股東等利害關系人進行充分的保護，是本文要探討的問題。

一、公司減資制度概述

公司資本，又稱股本或股份資本，是由股東出資構成的、在公司章程中確定的財產總額。根據資本維持原則要求，公司在其存續過程中，應保持與其資本額相當的財產。根據資本不變原則的要求，公司資本一經確定，不得隨意改變，如需增減，必須嚴格按法定的程序方可進行。

（一）公司減資的概念及分類

公司減資，即減少公司資本。由于各國公司法對資本形成方式的不同設計，選擇適用不同的法律原則，產生了法定資本制、授權資本制和折中資本制三種不同的資本形成制度。三種不同的資本形成制度下，減資的概念各不相同。

法定資本制下，公司的資本即為公司的注冊資本，故法定資本制下的減資，指的就是公司減少注冊資本。授權資本制下，由于存在授權資本、發行資本、待繳資本等不同的資本，故有減少的是授權資本、發行資本、待繳資本等不同的觀點，但減少發行資本，是英美國家最普遍的情形。折中資本制，是在法定資本制和授權資本制基礎上演變產生的資本制度，折中資本制下，減資所指的具體內容，各方也沒有統一意見，有的是指減少注冊資本，有的是指減少發行資本。

我國目前采用的是法定資本制，故我國公司的減資，指的就是減少公司注冊資本。

在我國《公司法》中，并未對公司減資進行分類，在實務中，不同的標準可以把減資分成不同的類別。

1.不同比減資、同比減資。不同比減資，是指減資時各股東的出資比例或者持股比例減少數量不相同，或有的股東不減少出資有的股東減少出資，減資后各股東的股權比例或持股比例將發生變化。同比減資，是指各股東按出資比例或持股比例減少出資，減資后各股東的持股比例不變。

2.免除出資義務的減資、返還出資的減資、銷除股權或股份的減資。免除出資義務的減資，是指對尚未繳足股款的股權或股份，免除股東全部或部分的出資義務。返還出資的減資，是指對已經繳足的股份或股權，將部分股款返還給股東。銷除股權或股份的減資，是指在公司虧損時，直接取消部分股權或股份或者直接減少每股的金額，以抵銷應彌補的虧損。

3.減少股份數額的減資、減少股份金額的減資。減少股份數額的減資，是指每股金額并不減少，但減少股份總數。減少股份金額的減資，是指不改變股份總數，但減少每股的金額。

4.實質意義的減資、形式意義的減資。實質意義的減資，是指將一定金額返還給股東，從而在減少公司注冊資本的同時也減少了公司凈財產的一種減資形式。這種減資方式違反了債權人優先于股東分配公司財產的原則，使股東優先于債權人獲得了公司資產。前面提到的免除出資義務的減資、返還出資的減資就屬于實質意義的減資。形式意義的減資，是指雖然注銷部分股份，減少了公司注冊資本額，但公司凈資產并未流出的一種減資形式。這種減資形式旨在使公司的注冊資本與凈資產接近，并不產生資金的實質流動，通常是企業在虧損的情況下所作的減資。如前面提到的銷除股權或股份的減資。

（二）公司減資的目的

因為減資會削弱對公司債權人的保護，危及交易的安全，根據資本維持原則和資本不變原則，公司的資本不能隨意減少。但公司在生產經營中，基于某種情況或需要來依法減少公司注冊資本是必要的。

實務中，公司減資主要目的有這幾種：一是對公司經營結構進行調整，縮小規模或停止某些經營項目。公司在經營過程中，如果發現公司規模太大，公司力量難以為繼，或者有些項目公司一直不盈利甚至虧損的，可以通過減少公司資本的方式來調整公司的經營結構。二是提高公司資本的利用率，避免公司資金閑置。公司在籌集資本時，由于規劃失誤，可能會導致公司出現大量閑置資金，在找不到可以利用這些資金的項目的情況下，可以減資，將這部分資金退還給股東，既能避免公司資金的閑置與浪費，又提高了公司資金的利用效率。三是在公司存在嚴重虧損的情況下，通過減資，使公司的注冊資本與凈資產最大限度接近，保護交易安全。公司在經營中出現嚴重虧損，會導致公司資本與公司實有資產產生較大差距，公司資本會失去其標示公司信用狀況的法律意義，容易誤導債權人，不利于對交易安全的保護。四是通過減資，提高公司的盈利能力，保護投資人利益。如果公司長期虧損，在“無盈余不分配”的原則下，投資人長期不能參與公司利潤的分配，就會失去積極性。減資可以收縮公司規模，提高公司的盈利能力，從而保護投資人的利益[1]。

（三）公司減資對相關利害關系人的影響

公司的減資，主要會對兩類人的利益產生重大影響，即公司的債權人和股東。對公司債權人而言，法定資本制下的公司信用，本質上來說是一種資本信用，即公司以其資本作為對外總債務的擔保，如果公司減資，就會造成公司可供清償債權人的責任財產的減少，還會使公司股東在分取公司財產時順序優先于債權人，這對債權人的保護來說明顯是不利的。而對公司股東而言，公司是由股東投資設立，公司減資不僅意味著將公司資產返還給股東，如果減資采取的是不同比減資的方式，還意味著發生變化的還有公司股東的股權結構，這勢必會導致股東利益的調整，對不同的股東造成的利益影響明顯是不同的，股東之間的利益沖突在所難免。endprint

二、我國公司減資制度的立法現狀及不足

（一）我國公司減資制度的立法現狀

《中華人民共和國公司法》主要在第37條、43條、177條及204條對公司減資制度進行了規定。第37條規定：公司減資屬于股東（大）會的職權；第43條規定：公司作出減資決議的，應由股東（大）會以特別決議方可通過。關于公司減資的程序，公司法在第177條作了比較詳細的規定：“公司需要減少注冊資本時，必須編制資產負債表及財產清單。公司應當自作出減少注冊資本決議之日起十日內通知債權人，并于三十日內在報紙上公告。債權人自接到通知書之日起三十日內，未接到通知書的自公告之日起四十五日內，有權要求公司清償債務或者提供相應的擔保”。第204條規定了公司不按法律規定履行減資程序的法律責任。由此可見，《中華人民共和國國公司法》對公司減資的規定條款少，非常簡潔而且嚴格。

（二）我國公司減資制度立法存在的不足

如果能解決利益各方的矛盾和沖突，實現公司的低成本、高效率的運行，簡潔而嚴格的立法未嘗不可。但我國公司法中的減資制度還是存在不少缺陷，不能對債權人及股東進行充分有效的保護。歸納起來，具體的不足主要體現如下：

1.缺乏減資的事由規定，容易造成公司的隨意減資，不利于對債權人的保護。對公司減資的法定事由，《中華人民共和國公司法》沒有作出規定，僅在位階較低的《企業法人登記管理條例實施細則》中作規定：“企業法人實有資金比原注冊資金數額增加或減少超過20%時，應持資金信用證明或驗資證明，向原登記主管機關申請變更登記”。其他法律法規對公司的減資事由均未作出規定。既未規定公司在何情況下必須減資，也未規定在何情況下減資應當以什么樣的方式進行，是否減資以及如何減資，全憑公司的自由意志，導致公司在減資方面自由裁量權過大，減資隨意。減資程序啟動的前提，應該是減資事由的出現。如果沒有規定減資事由，公司可能會濫用減資手段，來掩蓋資本的非法流失，如掩蓋股東抽逃出資、虛假出資、出資不實等，對公司債權人利益的保護非常不利。

2.減資決議的內容太過簡單，沒有對不同類別的股東在行使減資權利上作區別對待，容易造成股東之間的沖突。我國公司法規定，公司減資應經公司股東會或股東大會決議。但公司存在不同種類的股東，如根據持股數量的不同，分為控股股東與中小股東，根據持股類型的不同，分為普通股股東與優先股股東等。不同類別的股東，利益訴求不同，如中小股東與控股股東之間，普通股股東與優先股股東之間，肯定會產生矛盾。當公司有多種不同身份的股東時，如何公平地進行保護，公司法應進行規定。而《中華人民共和國公司法》并沒有對不同類別的股東在行使減資權利上作出區別對待，極容易造成股東之間的利益沖突[2]。

3.減資程序不夠具體細化，且救濟途徑缺乏，容易損害股東與債權人利益。對于公司的減資程序，《中華人民共和國公司法》在第177條中規定：“公司需要減少注冊資本時，必須編制資產負債表及財產清單。公司應當自作出減少注冊資本決議之日起十日內通知債權人，并于三十日內在報紙上公告。債權人自接到通知書之日起三十日內，未接到通知書的自公告之日起四十五日內，有權要求公司清償債務或者提供相應的擔保”。該條款雖然規定了公司減資時的通知和公告程序，但對通知的具體方式，通知的具體內容等都未規定。同時，對在什么樣的報紙上公告也未作出具體規定，由于報紙有規模大小和影響力大小的區別，這些都可能會對債權人利益造成影響。另外，債權人在接到通知告知能否可以對公司的減資提出異議，如果是可以提出異議的情形，是否要區分公司的減資是實質性減資還是形式上減資，這些在該條款中均未提及。最后，雖然該條款規定，債權人可以要求公司清償債務或提供相應的擔保，但如果公司未清償債務或未提供擔保就減資，是否影響減資的效力，以及債權人可以怎樣救濟，及如果減資給其他股東造成了損害該如何救濟，均未作出規定，這樣很容易損害債權人與股東的利益，也容易造成債權人利益與股東利益的沖突[3]。

4.未規定允許減資的具體方法，既容易阻礙公司的發展，又會損害債權人利益。一般來說，《公司法》應規定，公司在作出減資決議時，應明確其減資方法，即減資的形式。公司減資的方法，主要包括以下幾種：一是減少股份數量。這種減資方法一般適用公司虧損時的減資。這種減資相當于公司注銷了虧損額，不影響公司的償債能力；二是減少每股的金額，前提是每股票面金額相同；三是既減少股份數額又減少每股金額；四是免除股東未繳資本或退還股東實繳資本。第四種減資方式可能會影響債權人利益，影響公司資產利益，被很多國家嚴格限制。我國《公司法》未對公司的減資方法做出具體規定，在實踐中，公司可能采取有損債權人利益的減資方法，既損害債權人利益，又容易造成公司發展障礙。

三、公司減資制度的比較法考察及對我國的啟示

減資是公司法賦予給公司的一項重要權利，但可能會損害債權人和股東的利益。如何在減資時既能保障公司正常發展和經營，又不損害債權人和股東的利益，這是設計減資制度時的關鍵所在。考察國外在公司減資方面的立法，或許會對完善我國公司減資立法一些啟示。

（一）公司減資的比較法考察

1.英國立法例。英國是判例法系國家，在公司減資方面的法律淵源除了判例法，還包括成文法。其1985年的《公司法》第135條規定：“在有公司章程的授權、減資特別決議及法院的批準時，公司可以任何方式減資”。因為公司減資須經法院批準，我們把這種減資模式稱為司法介入模式。

在債權人保護方面，根據英國《公司法》的規定，公司以免除股東出資義務或返還出資的方式進行實質意義的減資時，法律賦予債權人以異議權。在具體程序上，要求公司須向法院提交書面的減資申請書。法院會確定一個享有異議權的債權人名單，要求公司必須向這些債權人發出包括減資細節的通知和公告，只有獲得這些債權人的書面同意，法院才會批準公司減資。如果債權人提出異議，則公司須向法院提交債權人已獲充分保護的材料，法院對其滿意后才會批準減資。當然，如果公司進行的是不導致其凈資產流出的形式意義上的減資，則可以不必經上述的債權人保護程序[4]。endprint

在股東利益保護方面，英國《公司法》雖然未在條款中做出具體規定，但要求公司的減資方案經股東會特別決議后報法院批準。根據英國的判例，法院在審查公司減資方案時，如果認為方案沒有給權利相似的股東一致的待遇，方案的實施會導致不公平，則不會批準該減資方案。

2.美國立法例。美國屬于聯邦制國家，在商事立法方面，聯邦對州際商業有統一立法權，各州對民商事活動有立法權。美國《修訂示范公司法》中規定，公司減資，只要符合償債能力標準，美國公司法或法院都沒有設定其他限定，屬于董事會的商業判斷行為。美國《特拉華州公司法》規定，除非公司減資后，公司的剩余資產足以償還減資之前的債務，否則公司不得減資，減資也不得生效。我們把這種減資模式稱為償債能力標準模式，即以公司償還各種債的能力作為公司減資的判斷規則，以此對債權人利益進行保護。

在對股東利益保護方面，美國《修訂示范公司法》規定，在公司章程和法律規定范圍內，董事會可以做出向股東進行分配的決議。即對股東的分配屬于董事會的商業判斷。股東利益是否受損或股東是否獲得公平保護的判斷標準是董事會的決議是否符合經營判斷規則，如果對股東的分配不符合經營判斷規則，則不僅獲分配的股東應當承擔返還分配的義務，同意分配的董事還必須承擔嚴格的法律責任。

3.德日立法例。德國、日本是大陸法系的主要代表性國家，他們對公司減資時對債權人的保護主要采用信息披露模式，即公司如果要減資，必須對債權人履行信息披露義務，即要通知和公告債權人，債權人在得知自己的權利存在潛在的威脅的情況下，可以要求公司提供擔保或清償債務，以避免自己在公司減資時可能面臨的風險。德國《股份公司法》將公司減資分為實質性減資和形式性減資。實質性減資的，公司減資決議作出后，應當進行公告，債權人在公司公告后6個月內申報債權的，公司應當向債權人特供擔保。形式性減資的，公司雖無須為債權人提供擔保，但應符合法定的條件。日本在公司減資時對債權人的保護方式跟德國大致相同，不同的是，日本《公司法典》不區分實質性減資和形式性減資，都要求經過債權人保護程序[5]。

在股東平等保護方面，德國《股份公司法》規定，減資決議應經股東會特別決議通過，涉及不同類別股份時，不同類別股份的股東均同意方能生效。同類股份的減資應當采取同比減資的方式。日本《公司法典》規定，減資決議應經股東會特別決議通過。

（二）國外立法例對我國減資制度的啟示

綜觀上述各國對公司減資的立法可以看出，減資模式各有特色。以英國為代表的司法介入模式重視股東和債權人的利益，著重兩者的利益平衡。以美國為代表的清償能力標準模式是出于現實的資本維持的考慮，貫徹的是“資產信用”概念，能更大地保護交易的安全，給債權人提供更好的保護。以德國為首的大陸法系國家多采取信息披露模式，側重保護債權人的利益。

我國正在進行的資本制度改革，就是從“資本信用”向“資產信用”的改革，通過“資產信用”來實現保護交易安全的功能。目前采用的減資模式主要是大陸法系所采用的信息披露模式，側重對債權人的保護。雖然整體上符合我國國情，但也存在很多缺陷，欠缺一些必要的減資要素。上述三種減資模式中，以下規定值得在我國公司減資的完善路徑上予以借鑒：

1.在保護債權人方面。明確規定允許減資的方式，對公司的實質性減資和形式性減資在減資程序上作不同的要求，對債權人作不同的保護要求，對減資的程序作出盡量詳細具體的規定，對實質性減資明確賦予債權人以異議權。

2.在股東利益保護方面。區別不同類別股份股東的表決權，盡量做到對股東公平保護。

3.強調公司董事的忠實義務，對減資時違反義務的董事追究法律責任。

四、完善我國公司立法中減資制度的建議

在公司減資時，應當遵循效率優先、公平、資本信用向資產信用轉化等原則，對公司的減資規則進行完善，具體包括：

（一）規定減資的事由

為了防止公司濫用減資手段來掩蓋資本的非法流失，保護債權人利益，在立法中規定減資事由非常有必要。

在這方面，我國可以借鑒其他國家的一些做法。一般來說，允許公司減資的常見事由是經營嚴重虧損和資本過剩。經營嚴重虧損是指公司經營過程中虧損嚴重，以致公司的實際資產嚴重低于公司注冊資本。為了使兩者的數額盡量相當，可以減少公司注冊資本。如《西班牙公司法》規定：“當公司累計虧損額持續兩年以上達到股本總額的三分之一以上時，該公司必須減資，債權人不得反對”。我國《企業法人登記管理條例實施細則》規定：“企業法人實有資金比原注冊資金數額增加或減少超過20%時，應持資金信用證明或驗資證明，向原登記主管機關申請變更登記”，但在專門規范公司的《公司登記管理條例》中卻未見明確規定。資本過剩是指公司設立時實收資本過多，導致資金出現閑置浪費，為了提高資金的利用率，減輕公司對股東的分紅壓力而減少公司注冊資本。這也是實務中公司減資的常見事由。當然，也有些國家在減資事由方面并不局限于這兩種情形，如《瑞典公司法》規定，公司也可基于把股份資本轉移至法定公積金中或立即沖抵虧損、返回股東的股款等目的減少股份資本。還有些國家規定，異議的股東在行使股權收買請求權時，公司回購本公司股份，及與持有本公司股份的公司合并，可以成為公司的減資事由。后者在我國修訂后的公司法中也有規定，但對公司的減資事由并未作出單獨的具體規定。

規定公司的減資事由，使減資既是公司的法定權利，當某些情形出現時又轉化為公司的法定義務，這樣既可以避免公司減資時的隨意性，掩蓋公司資本的非法缺失，又能充分保護公司債權人和中小股東的利益，平衡各方的利益。當然，在規定公司減資事由時，要注意寬嚴結合，避免給公司的經營增加不必要的成本或帶來阻礙。

（二）完善減資的決議

一般來說，多數國家的商法或公司法在規定公司減資的決議要求時，均規定減資須經公司的權力機構即股東會或股東大會作出決議，并應以特別決議方可通過。其目的主要是保護股東的平等權，保護股東權益不因公司減資而受到損害。但很多國家的公司法在規定公司減資應經股東會特別決議外，還考慮到了優先股股東的表決權以及減資決議中大股東對中小股東的誠信義務，對減資決議加以合理的限制。如《德國股份法》規定：“普通減資，如果有多種股份，則股東大會決議只有在得到不同類別股份的股東分別以特別決議同意后才能生效”。endprint

我國公司法雖亦規定公司減資應經公司股東會或股東大會決議以特別決議通過，但并未對普通股與優先股股東在減資表決的權利上作出區別，也未對大股東在行使減資權利時對中小股東的誠信義務作出要求，明顯不利于對股東的平等保護。故建議在立法中完善減資決議，借鑒德國的立法經驗，對不同類別的股東在行使減資權利上作出區別對待，防止資本多數決的濫用，以實現不同利益訴求股東的公平保護。

（三）完善減資的程序

對于公司減資的程序，《中華人民共和國公司法》第177條作了相對詳細的規定，但依然存在很多不完善的地方，建議做如下完善：

1.明確公司減資的通知方式和公告媒體。為了體現公司減資通知的嚴肅和慎重，保護債權人利益，建議在公司立法中明確要求公司在作出減資決議后應以書面的方式通知債權人，同時，應明確通知內容，即公司減資決議中跟債權人有利害關系的核心內容。在發出公告時，除了明確公告時間外，也應明確公告的內容及公告媒體的性質或級別。如《德國有限責任公司法》規定要在規定的報紙上公告3次，而《日本商法》則規定要在官方報紙上進行公告。

2.明確賦予債權人以異議權及可異議的范圍。《中華人民共和國公司法》第177條規定：“債權人自接到通知書之日起三十日內，未接到通知書的自公告之日起四十五日內，有權要求公司清償債務或者提供相應的擔保”。此規定沒有明確這是否屬于賦予債權人的異議權，即未明確債權人若對公司減資有異議，收到通知或公告后的法定期限才有權要求公司清償債務或者提供擔保，還是只要公司決議減資，債權人不管有無異議均可要求公司清償債務或者提供擔保。故建議在立法中應明確賦予債權人以異議權。另外，考慮到公司減資的方式有很多，而只有實質意義的減資才會危及債權人利益，因此，在立法中應明確債權人對公司減資可異議的范圍，借鑒法國的做法，只把實質意義的減資納入債權人的異議程序，而形式意義的減資不允許債權人行使異議權。

3.明確規定公司未履行相關程序對減資效力的影響。《中華人民共和國公司法》規定，公司決議減資，應當在法定的時間通知和公告債權人，債權人在接到通知書或公司公告后，有權要求公司清償債務或者提供擔保。但如果公司不履行通知和公告程序，對債權人不清償債務或者不提供相應的擔保，是否會導致公司的減資決議無效，公司法未作規定。對此問題，一些國家和地區有不同的做法。如《香港公司條例》規定不因此影響減資決議的效力，但如導致公司對債權人不能支付，則注冊的股東對債權人有共同支付的義務。而在日本，公司減資時如未履行法定的相關程序，則會導致減資無效或可撤銷。建議在我國公司立法中，明確規定公司減資時必須履行相關程序減資才能生效，以此保護債權人利益，維護交易的安全[6]。

（四）明確減資的方法

由于減資分為實質意義的減資與形式意義的減資，形式意義的減資如公司在虧損的情況下減少股份或降低股份面值，實質上都是公司虧損的注銷，不會影響或損及公司債權人利益，故應該允許，債權人不得對此類減資提出異議。而實質意義的減資如退還股東已繳股本、免除股東未付股款，都實質性減少或免除了股東的出資責任，減少了公司的資產。這些減資方式大多數國家都嚴加禁止，如德國、美國。要么雖然允許，但賦予了債權人以異議權，以確保債權人利益不受損害，很少不加約束就允許，如英國。這些在我國公司立法中可以予以借鑒，明確公司可以通過哪些方式減資，哪些減資方式要受到限制，哪些減資方式絕對禁止。

（五）補充救濟手段

公司實施減資行為，如對債權人造成損害，債權人可以哪些方式予以救濟，我國公司立法并無規定。以日本、德國為代表的大陸法系國家在這方面的立法值得我國借鑒，他們賦予了債權人兩種救濟手段：減資停止請求權和減資無效訴權。減資停止請求權，是指公司違反法律規定，在減資尚未開始或雖開始尚未完成階段，不履行債權人保護程序，致使債權人有利益受損的可能時，債權人享有的要求公司停止減資行為的權利。此權利既可直接向公司提出，也可在向公司提起后公司仍不停止減資的情況下向法院提起，屬于事前的救濟。減資無效訴權，是指債權人在公司減資生效且完成后，基于特定法定事由向法院提起訴訟，請求判令公司減資歸于無效的權利，屬于事后的救濟。當然，在立法中補充這些救濟手段時，應明確權利主體的范圍、法定事由、行使期限等具體內容。另外，美國規定，對減資負有責任的董事還必須基于他們違反忠實義務承擔嚴格的法律責任，也值得我們學習和借鑒[7]。

參考文獻：

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