試析股權繼承公證實務難點之破解

余根提

福建省福州市倉山公證處，福建 福州 350007

一、問題的提出

股權，也稱股東權，是股東因其出資而對公司享有的一種綜合性權利。股東基于其股東資格便可從公司獲得經濟利益并參與經營管理等權利。股權繼承，是指自然人股東死亡后，由其繼承人取得股東資格或股份所代表利益的行為。由于股權兼具人身與財產屬性，因此股權繼承也可能表現為人身權益的股東資格與財產權益的股份利益的繼承。股權繼承公證，即由公證機關對股權繼承的事實予以確認，并出具公證文書的行為。我國有關股權繼承公證的規定主要散見于《公證法》、《公司法》、《繼承法》等法律之中。由于股權性質上的特殊性，辦理股權繼承公證業務時遇到一些實務難題，迫切需要進行梳理分析，以利于公證工作的開展。

二、股權繼承公證實務難點法律問題

(一)股權繼承公證的客體不明確

在股權繼承公證過程中繼承的客體是股東資格還是股份，是公證機關辦理股權繼承公證中遇到的一個困擾。根據《公司法》的規定只要公司章程沒有對股東資格繼承做出限制性規定，那么自然人死亡后其股東資格可以被繼承。該規定似乎表明股權繼承公證中繼承的是股東資格而非股份。①但仍值得分析。首先，股東資格是在設立公司時能成為股東的基本條件，對不符合股東資格身份要求的自然人，是不能成為股東的，也就難以辦理股權繼承公證。比如國家機關公務員由于其特殊身份，依《公務員法》規定不能成為股東，如繼承人是國家公務員，自然就難以通過繼承取得股東資格。其次，股東在公司的表征應當是股權，而不是股東資格。依據繼承法，繼承的客體限于財產，而身份不能成為繼承的客體。然而股東資格卻具有一定的身份屬性，繼承股東資格必然導致認識的混亂，進而就會出現在股權繼承公證時，究竟應當辦理股權資格繼承公證，還是股權所代表的財產權繼承公證的問題。

(二)公司章程限制股權轉讓規定的影響不確定

《公司法》第71條第4款：公司章程對股權轉讓另有規定的，從其規定。因此公司章程可以約定股權轉讓的具體條件。由于有限責任公司具有很強的人合性特征，股東之間彼此信賴是成立公司非常重要的條件，鑒此，當內部股東之間彼此轉讓股權時，因不會引入新的股東，故無需其他股東同意。但是當股東對外轉讓股權時，會引入新的“陌生”股東，故賦予其他股東優先受讓權以排除“陌生”股東進入公司的權利，但同時為了維護轉讓股東的合法權益，又設定此類優先受讓權應是“同等條件下”才可以行使。因此公司章程對

股權轉讓的規定會對股權繼承公證產生一定的影響，即公證過程中應否審查公司章程規定是否合法，以及公證文書能否以公司章程為依據做出等。

(三)多人繼承股權時如何公證欠明確規范

首先，根據《繼承法》的規定，被繼承人死亡時可能會出現多人作為同一順位的繼承人，例如第一順位的繼承人中配偶、父母、子女都享有繼承權時，此時如果股權繼承公證沒有做好，勢必會產生法律糾紛。其次，如公司章程規定股權繼承事宜，那么，公證文書能否以公司章程為依據做出，存在疑問。最后，多人繼承股權后是采取分割股權的方式由各繼承人持有，還是由繼承人共有股權，需要征詢繼承人的意見，也還要符合《公司法》以及公司章程的規定，如何處理也難以確定。這些法律問題都影響股權繼承公證實踐的順利開展。

三、股權繼承公證實務難點之破解

(一)解決股權繼承公證法律問題之建議

1.明確股權繼承的客體

公司法是否應當明確股權繼承的客體，答案是肯定的。仔細分析《公司法》第76條會發現存在不周延問題，該條規定的股東資格的范圍并沒有一般股東權利那樣廣泛，這里說的股東資格是說有可以擁有股東身份的一種可能，而如果公司章程規定不得成為股東，其股東資格便無法取得，所以此處股東資格繼承并不是想當然地就成為股東。曾經現實中出現過“娃娃股東”事件被社會普遍認同說明，無民事行為能力的股東參與公司經營管理的權利由其法定代理人代理，可見無民事行為能力人繼承的主要是股權的收益。②因此，我們認為在辦理股權繼承公證時，公證員對繼承客體進行審查時，應將其明確為股權寫于公證書中，不應該認定為嚴格意義上的股東資格。③

2.公司章程要合理限制股權轉讓

公司法規定公司章程可以就股權繼承問題做出不同于公司法的規定。但是公證機關在優先適用公司章程規定是否應有限制，值得思考。我們認為，給予公司章程自由規定不是無限制的，其股權繼承條款也必須符合法律要求。一方面，公司章程規定的條款不得違反法律的強制性規定。由于有限責任公司具有人合性，所以章程可以限制繼承人直接成為股東，但是不得限制繼承人不能繼承股東權利。公司章程可以限制股東人身性的一些權利，但是不得限制財產性權利。另一方面，有限責任公司章程中可以規定股東死亡后股權由其他股東持有，股份對價的財產權益由繼承人享有，也可以規定自然人股東死亡后其法定繼承人可以無需其他股東同意直接成為股東，這些規定都既符合公司法規定，也尊重公司章程的自由規定。

3.多人繼承股權時如何公證

首先，確定有繼承資格人員的范圍。審查死亡股東生前有無遺囑或遺贈扶養協議，如果有的話按照遺囑和遺贈扶養協議進行公證，沒有的話按照法定繼承順序確定繼承人。審查是否存在《繼承法》第7條規定喪失繼承權的情形，有這些情形的依法喪失繼承權。審查有無放棄繼承權的人。所謂放棄股權繼承權是指完全放棄股東資格，如果僅僅放棄股東身份，例如不參與公司經營管理，不放棄財產繼承的，也應列為有繼承資格的人。④其次，依據《公司法》和《公證法》的規定，公證機構在辦理股權繼承公證時應當優先審查公司章程中有關股權繼承條款的規定，可見辦理公證的依據中公司章程優先于《公司法》規定。

(二)完善股權繼承公證程序之建議

1.履行充分的告知義務

為了實現申請人申請公證的目的，增強公證書的證明力，預防糾紛。《公證法》第27條里規定公證機構受理公證申請后，應當告知當事人申請公證事項的法律意義和可能產生的法律后果。所以公證員在辦理股權繼承公證時這一重大財產權的公證事項時，要更加注重告知義務的履行，告知內容不僅包括繼承公證的法律意義和法律后果，由于股權有不同于一般財產的特殊性，所以還應告知后續情況，例如申請人到相關機關或公司進行股權變更登記的程序和方法。公證員應當全面認真審查相關資料，對公司章程或股東名冊里發現的被繼承人生前有擔任董事、監事、經理等職務時，應當告知相關職位由股東會法定程序選舉、更換，不能當然繼承。

2.提示可能的法律風險

公證員作為法律工作者，一般都有擁有專業的法律知識，有防范和化解風險的實務經驗。公證過程中，除開嚴密審查外，公證人員須告知申請人公證的法律意義、法律后果及委托公證可能出現的風險。⑤實際工作中，詢問筆錄應該盡可能詳細，筆錄是公證文書的延伸，涵蓋了公證文書所沒有的內容，強化筆錄制作環節有利于提高公證人員的風險防范意識體現公證人員已盡告知義務、了解公證目的、若內容有誤申請人執意不修改的原因等，防止出現問題后使得公證機關陷入糾紛。

3.提高公證員的專業素養

公證工作是公證員憑借專業知識，依據法律規定和法定程序，為當事人提供專業性的法律服務的過程。公證人員應加強對《繼承法》、《公司法》等相關法律知識，以維護申請人合法權益為原則。總之，基于股權繼承相比其他財產繼承具有更高的復雜性，因此對辦理股權繼承公證的公證人員的業務水平和專業技能提出了更高的要求，要求他們提高法律服務水平，進一步提升公證機關的公信力，履行公證便民、高效的職責。

[ 注 釋 ]

①錢進.股權繼承雙重客體及實務研究[J].中國公證，2015.

②劉俊海.現代公司法[M].北京：法律出版社，2008：345-347.

③錢進.股權繼承雙重客體及實務研究[J].中國公證，2015.

④孔洋.有限責任公司自然人股東股權繼承公證實務分析與探討[J].中國公證，2012.

⑤趙大程，主編.公證程序規則釋義[M].北京：法律出版社，2006.