離婚條件新探

陸一帆

（215500 江蘇泰實律師事務所 江蘇 常熟）

一、離婚條件的實施

（一）協議離婚條件的實施

1.當事人缺少反省與考慮期，離婚隨意性大

根據調查顯示：在我國普遍增加的離婚案件中，大多數是因生活小摩擦而演變成的沖動離婚。沖動離婚難防難治，中國作為世界上離婚最自由的國家之一，沖動離婚的概率亦高于他國。婚姻登記機關在短時間內很難查清雙方當事人是否自愿離婚。由于協議離婚門檻過低，不僅使當事人申請離婚任意，也導致婚姻登記機關處理離婚任意。給予當事人反省與考慮期，有利于使離婚雙方冷靜下來，避免加大矛盾沖突，也有利于給予婚姻登記機關一段時間查清案件事實。但目前我國并未有法條規定當事人有任何反省與考慮期，這在一定程度上加速了離婚發生率，也為一些不愿承擔家庭義務的人提供了借口。

2.“當場辦理”存在缺陷，“預約離婚”普及尚需時間

“當場辦理”奉行“當場辦、當場離”的原則，雖方便快速，卻也是造成沖動離婚的主因之一，大大提高了輕率離婚率。“當場辦理”不利于對子女撫養和財產分割等問題進行仔細審查，容易使一些假離婚者鉆著法律的漏洞，達成自己不正當的目的。“當場辦理”不利于登記機關合理配置行政資源，當事人過多時，排隊等候成了一種煎熬，登記員為加快辦理速度，不可避免會審查有誤，當事人過少時，登記員配置過多又易形成資源浪費。從2012年4月起，浙江省慈溪市婚姻登記處開始試行“預約離婚”，夫妻要離婚之前必須填個預約表，7天之后方可正式辦理離婚登記。經過統計可知短短3個月內共有650對夫妻“預約離婚”，在一周之后，真正離婚的只剩314對了，離婚人數下降了將近一半，足以見得，“預約離婚”效果更為顯著。[1]

3.缺少協議別居權

別居是不準離婚的補救手段，是禁止離婚的緩解方法。別居制度早在中世紀就盛行于歐洲，經過較長時間的發展變化，如今已被大多數國家借鑒采用。協議別居屬于別居制度一種，是指夫妻雙方經過協商一致訂立別居合同，而后雙方結束夫妻同居義務的制度。協議別居依賴于雙方主觀意愿，當雙方不愿意共同生活時，可隨時簽訂別居協議，在別居期間雙方同意恢復同居關系的，別居關系也可隨時解除。由于別居期間仍屬于婚姻關系存續期間，若夫妻一方在別居期間與他人另行結婚的，構成重婚。建立別居制度，可為一些感情尚未破裂的夫妻創設一個離婚的緩沖期，可減小父母離婚給子女帶來的負面效應，可降低虐待、家暴的發生率，可明確夫妻財產關系，為離婚時夫妻財產分割提供依據。

4.離婚調解室功用顯著，推廣困難

為使瀕臨破裂的婚姻有個緩沖期，上海奉賢區民政部門專門騰出一間位置比較隱蔽的辦公室作為離婚調解室。離婚調解室自2009年12月成立以來，取得了較理想的效果，156對夫妻經過調解和好如初。[2]經奉賢區民政部門調解員袁向紅了解到：調解員的調解工作十分繁重，每天都要處理形形色色的案件，最普遍的是沖動離婚的案件，調解員先讓夫妻雙方各自講述婚姻矛盾和必須離婚的理由，再通過分析問題確定勸說角度，例如對因婚外情引發離婚的人，側重從道德、法理角度進行調解，再如對因家庭暴力引發離婚的人，側重從威懾角度進行調解，利用當事人趨利避害的心理，用法律的制裁力震懾當事人，促使當事人意識到自己行為的違法性，最后告知雙方在離婚后須付出的代價，從而達到勸解雙方的效果。由于離婚調解室效果顯著、極具人性化等優點，我國一些有條件的地區紛紛效仿，然而離婚調解室仍沒有最全面地發揮功用。究其原因，一些地區資源有限，當事人需求難以一一滿足，調解員素質有待提高，與當事人溝通技巧不足，案件分析不到位，容易造成反效果。

（二）判決離婚條件的實施

1.我國未確立嚴密的分居制度

分居制度，是國家用以調整夫妻關系的一項特別的法律制度，在不解除夫妻婚姻關系的前提下，依照法院判決或夫妻協議而免除夫妻的同居義務。[3]它是一種介乎正常婚姻和夫妻離異的非常態婚姻狀態，在《澳大利亞家庭法》《瑞士民法典》《美國統一結婚離婚法》以及《香港婚姻訴訟條例》中均有所涉及，有些甚至已制定的較為完善。然而我國現行婚姻法關于分居問題的規定極少，但現實生活中因夫妻分居引起各種糾紛的事例卻很多，主要包括：①如何認定夫妻因“感情不和分居”。②分居期間的子女撫養與探視問題。③分居期間的夫妻扶助問題。④分居期間的財產性質問題。⑤分居期間的債權債務問題。

2.軍婚保護制度不完善

《婚姻法》對軍人婚姻的特殊保護不僅侵犯了軍人配偶的婚姻自主權，更與《婚姻法》第2條規定的離婚自由原則相矛盾，將男女雙方置于不平等的訴權之上。離婚意味著對失去感情基礎的婚姻宣告終結，夫妻分居兩地往往是軍婚的一種典型形式，夫妻雙方別久情疏值得被認可理解，而軍婚的限制性規定往往忽略了感情破裂這一因素，寧愿用強制夫妻履行義務的方式維系一段無望的婚姻，維護一方利益的同時損害了另一方利益。在軍婚中，既為軍人配偶又為婦女的一方處于雙重弱勢的地位，在軍人身處異地時，軍人配偶就是一家主要的經濟來源，婦女往往會由于生活壓力大，軍人工資難以滿足生活需要，最終走上訴請離婚的道路。

3.法庭調解的前置作用得不到充分發揮

我國離婚案件一般將調解作為審理離婚案件的前置程序，這樣有利于促進雙方重歸于好，有利于節省資源，化解矛盾，更有利于減少離婚使子女心靈上受到的損傷。調解意味著放慢審判節奏，讓當事人有更多時間冷靜思考他們的問題，防止草率離婚，而審判重點在于解決矛盾，追求辦案效率和結案率，相比之下，調解更有利于保護當事人合法權益。然而在現實中調解的優越性往往得不到發揮，調解的案件只能再次進入審判程序，調解手段得不到運用，更難以體會到調解的精神實質。

4.家庭暴力現象嚴重，得不到有效防治

家庭暴力作為離婚條件之一，已逐漸成為一個需全球密切關注的問題。經過調查顯示，我國已婚婦女遭受家暴的比例是24.7%，甚至有超過80%的孩童正遭受著家暴的侵害，這組數據使人震驚，也發人深省。[4]我國深受古代傳統習慣的影響，認為教訓孩子是自己作為父母的權利和責任，怎么也不能與“違法”一詞相聯系，這種觀念是家暴滋生甚至日益猖獗的直接原因。我國僅僅在《婚姻法》和《治安管理處罰條例》中對家庭暴力的處罰略加提及，并無反家庭暴力的具體規定，《婚姻法》對家庭暴力存在認定困難和取證困難兩大難題，受害人遭受嚴重損害卻難以獲得精神損害賠償，受害人往往只限于用離婚這一法律行為保護自身權益，但實際上卻是在無形中給予了受害人二次傷害。

二、完善我國離婚條件的建議

（一）完善協議離婚條件的建議

1.在登記程序中設定反省與考慮期

為了防止輕率離婚，維護社會秩序的穩定，英國作為西方民主立法的典型，在《婚姻家庭法》中給予當事人一定的反省與考慮期。在并不確定雙方感情是否徹底破裂之前，受影響的因素還有很多，感情破裂可能只是一時的，給予當事人9個月的反省與考慮期能在一定程度上將案件暫緩，避免草率離婚給當事人及子女造成不利后果。我國可以對此進行借鑒，但為防止離婚案件拖延擱置造成資源浪費，這個反省與考慮期可相對縮短至2個月，這也是一種符合人性化的立法設計。

2.推行“預約離婚”

“預約離婚”給予當事人7天的考慮時間，但不意味著對所有要求離婚的案件都采取“一刀切”的做法，“預約離婚”仍應以當事人自愿為原則。“7天”直指夫妻矛盾的根源，對婚姻形成保護。[5]為方便群眾，“預約離婚”可采取網絡、電話、電子郵件等多種形式進行。“預約離婚”建立在雙方自愿的基礎上，不論是從鞏固婚姻的角度，還是從保護家庭成員及財產的角度，都具有積極意義。“七天預約制”就像紅燈之前的減速帶，讓出現婚姻危機的人有個緩沖期，讓婚姻在亮起紅燈前冷靜地剎了車。總的來說，“預約離婚”的利大于弊，我國應大力提倡，積極推行。“預約離婚”雖具有現實可行性，但以“預約離婚”代替“當場辦理”尚缺少一定的條件，尤其需將《婚姻登記條例》做出完善的修改。

3.增設協議別居權

增設協議別居權，有利于規避因一時沖動形成的輕率離婚，有利于為離婚案件的審理搜集證據，使得認定婚姻關系破裂更加簡便易行，有利于將別居期間的財產區別對待，不至于將別居時的財產完全誤作夫妻共同財產，造成法律上的不公正。因此我國可設定協議別居權作為協議離婚的重要補充，給予夫妻雙方一年左右的別居期是完全可行的。同時，為了限制別居權任意行使，在行使別居權的條件上，可以參照我國離婚條件的相關規定，當夫妻一方出現通奸、虐待、遺棄、患精神病等嚴重影響婚姻關系維系的因素時，夫妻雙方均可行使別居權。

4.廣泛設立離婚調解室

我國應在全國廣泛設立離婚調解室或單列一個法庭作為離婚調解室，在調解室中張貼多張有關親情的照片，便于喚起夫妻內心的情感，既突顯離婚調解室莊嚴權威，又具有情感感召力。在調解室設施完備后，對調解員進行培訓也是必不可少的，我國需從以下三個方面提高調解員的素質和能力：①培養調解員對本職工作的熱愛和忠誠，兢兢業業，不計得失，無私奉獻。②培養調解員靈活多變的協調處理能力，快速應對夫妻之間復雜疑難的糾紛，保持暢通的工作渠道和良好的人際關系。③培養調解員較強的語言組織能力，最直接的方式便是與夫妻雙方進行溝通交流，通過聽取雙方陳述，方能了解案件的特點和處理案件的難易度，運用適度和耐心的溝通技巧，最終幫助他們統一意見，消除對立情緒。

（二）完善判決離婚條件的建議

1.確立我國分居制度

設立嚴密的分居制度重點在于圍繞我國離婚現狀，既要借鑒別國在分居制度上取得的斐然成績，又不能生搬硬套，依葫蘆畫瓢，尤其要突顯我國的立法特色和時代精神。在分居的形式上可分為協議分居和訴訟分居兩種，協議分居偏重于雙方當事人意思自治，只需合法即推定為真實有效。相比協議分居，訴訟分居的程序更為嚴格，應需要離婚的法定情形作支撐，最普遍的法定情形為有配偶者與他人同居、虐待家庭成員、有吸毒等惡習屢教不改，當事人據此證明確有分居的必要。分居制度應設定更為嚴密的程序：申請分居的程序應與離婚程序相一致；當事人請求分居未提及離婚的，法院不得判決離婚；當事人一方提出分居，一方提出離婚的，應以離婚訴訟認定；當一方提出離婚，另一方不同意時，另一方可以提出司法分居；法院亦可以在當事人不滿足離婚條件時提議雙方分居。分居制度的建立有利于規范夫妻人身和財產關系，有利于保護子女及第三人的權益，更可以為深受家暴侵害的當事人提供有效的規避途徑，因此在我國實行分居制度不僅是現實狀況的迫切需要，更是對人文關懷的教育引導。

2.完善軍婚保護制度

（1）廢除對軍婚雙方不公平的訴權規定。一方面為鞏固國防、穩定軍心的需要，我國目前對軍婚采取了一種積極保護的態度，只將軍人犯有重大過錯作為軍人配偶可以離婚的法定依據，另一方面我國《婚姻法》對軍人配偶的離婚條件限制過高，在一定程度上不利于保護軍婚婦女一方的權益，婦女本身也屬于弱勢群體的一員。

（2）對軍人配偶進行必要補償和特殊保護。軍人配偶雖不似軍人一樣有著保家衛國的責任，但軍人配偶在家庭中付出得較多，相應地，他們應平等地享有補償，比如國家應在軍人配偶就業方面提供便捷的服務，給家庭收入較低的軍人配偶一些軍婚補助費，對剝奪軍人配偶勞動價值的行為處以嚴厲的懲治。

3.充分發揮調解的前置作用

為充分發揮調解的前置作用，應著重做好對雙方當事人及當事人父母的勸導工作，深入了解當事人及其父母對于離婚的態度。在并不能很好地勸解當事人及其父母的情況下，還可借助基層群眾對雙方進行中肯地勸導，探究當事人對離婚的訴訟心理，“知己知彼，方能百戰不殆”。對于那些內心掙扎的當事人，法官們需采取規勸引導的態度，往往只需讓當事人了解到離婚的弊端，就能挽救一段婚姻，而對于那些貪圖私利或心存絕望的當事人，婚姻維系已無可能，法官此時應擺正態度，盡可能用調解安撫當事人的情緒，認真聆聽當事人的每個要求，務必將當事人的每個要求分析到位，用通俗簡練的語言與當事人交談，理性發表自己的意見，不隨意宣泄情緒，扮演好調解人這一角色，全面考慮問題，關注離婚雙方的主要矛盾。

4.預防與懲治家庭暴力

（1）盡快制定《反家庭暴力法》是我國在防治家庭暴力進程中至關重要的一環，其中包括：正式定義家暴并簡化獲得限制令的程序，將離婚訴訟中的舉證責任倒置，將以暴制暴作為從輕減輕刑事責任的法定事由寫進《反家庭暴力法》中，充分考慮加害人長期受暴的情節，建議人身安全保護令作為獨立的案由，受害人可以單獨申請，而不必依附其他的訴訟。

（2）應積極組織防治家庭暴力的宣傳活動，動員社會各界人士參與到“反家暴”活動中；拓寬受害人自我保護的途徑，受害人可以通過和解、調解、仲裁及起訴等多種途徑維護自己合法權益；保障行政機關與司法機關之間的聯動作用，由行政機關領導，司法機關予以配合，層層落實，對家暴行為進行天羅地網的管制，徹底杜絕執法機關的不作為和濫作為。

（3）應充分保障公民、新聞輿論、民間組織的監督權，對各種家庭暴力現象做到積極、及時、有效的監督和披露。通過舉辦廣大的法制宣傳活動和進行案件實時播報，不僅增強了被施暴者的自我保護意識，而且給予了施暴者一定的威懾作用。

三、結論

家庭是社會的細胞，婚姻是連接兩組家庭的紐帶。只有婚姻幸福了，社會才會穩定，國家才會興旺不竭。我國提倡離婚自由的同時還需把握其中的“度”，而這個“度”就是離婚條件。正確看待協議離婚和判決離婚的條件，以保障離婚自由與防范輕率離婚為基礎，不再以夫妻感情破裂作為婚姻破裂的唯一理由，這有助于應對復雜多變的離婚案件，有助于走出主觀優先于客觀的誤區，有助于在群眾心中樹立法官權威性和司法公信力。改進離婚條件必須借鑒別國先進法律，立足我國立法背景，建立起一套完備的具有中國特色的法律體系。