關(guān)于專利證券化風(fēng)險的法律控制的研究

李偉強

【摘 要】 文章介紹了專利證券化的操作步驟和進(jìn)行專利證券化過程中可能存在的風(fēng)險，提出了優(yōu)化SPV的構(gòu)造、完善專利評估制度、建立專利證券化權(quán)利登記制度和信息披露制度三方面的控制措施，希望能為相關(guān)人士提供一定參考。

【關(guān)鍵詞】 專利 證券化 風(fēng)險 法律控制

前 言

專利證券化是資產(chǎn)證券化在專利領(lǐng)域的延伸，它代表著資產(chǎn)證券化的基礎(chǔ)資產(chǎn)由實物資本轉(zhuǎn)向了知識資本，是金融證券領(lǐng)域的重要創(chuàng)新隨著人們對專利經(jīng)濟價值認(rèn)識的提升以及企業(yè)經(jīng)濟轉(zhuǎn)型升級所依賴的融資需求的高漲，利用專利證券化進(jìn)行融資成為了一種新的趨勢。

1 專利證券化的操作步驟

1.1挑選適宜證券化的基礎(chǔ)資產(chǎn)并將基礎(chǔ)資產(chǎn)信托給SPV。第一，專利權(quán)的所有人需要根據(jù)融資的具體要求，選擇適宜的證券化的基礎(chǔ)資產(chǎn)來進(jìn)行運作；第二，專利權(quán)的所有人需要將基礎(chǔ)資產(chǎn)信托給SPV。SPV是專利證券化的核心環(huán)節(jié)，其具有阻隔和化解專利證券化中潛在的法律風(fēng)險的作用。從法律角度來說，SPV所發(fā)揮的作用既可以是公司，也可以是信托、合約等其他形態(tài)。同時，專利權(quán)的所有人通過信托的形式將專利的未來收益權(quán)出售給SPV，可以確保基礎(chǔ)資產(chǎn)不被列入發(fā)起人破產(chǎn)資產(chǎn)的范圍，從而維護證券市場的穩(wěn)定。

1.2對基礎(chǔ)資產(chǎn)進(jìn)行結(jié)構(gòu)重組并完成信息增級和等級評定。第一，信用增級需要結(jié)合市場對證券的檔次、期限和利率進(jìn)行具有的設(shè)計。通常專利證券可以分為優(yōu)先債券、次級債券和受益憑證。其中，優(yōu)先債權(quán)以專利許可費用來進(jìn)行超額擔(dān)保，具有本息償還的優(yōu)先權(quán)，其信用最高，一般向社會公眾發(fā)行；次級債券是在保證支付優(yōu)先債券以后，才予以支付的債券，具有較高的投資風(fēng)險，但收益率要比第一級別高；受益憑證主要是吸納風(fēng)險，代表投資者對信托財產(chǎn)的所有者權(quán)益，這類證券不公開銷售，只是由SPV自身保留，本息償還的優(yōu)先權(quán)低于第一級別、第二級別的證券。第二，SPV信用在增級完畢后，需要請正式的信用評定機構(gòu)對待出售的證券進(jìn)行評級，然后再向投資者公布。

1.3發(fā)行和銷售證券。通常對證券的發(fā)行可以采取私募或者公募的方式，如果采用公募的方式進(jìn)行證券發(fā)行，就需要聘請證券發(fā)行人和承銷商。證券發(fā)行后的管理主要涉及到證券發(fā)行的管理和專利權(quán)許可使用的管理。證券發(fā)行的管理過程中，主要會涉及到專利的許可使用問題、證券的發(fā)行后的買賣以及本息償付問題。一般由SPV委托托管人將從專利許可受讓人那里收取的專利許可使用費，以作為本息償付給投資者，然后將剩余收益返還給SPV。專利許可使用權(quán)的管理是要維護專利所有人和SPV的利益，重點防止專利價值外溢，以維護專利權(quán)人和SPV的利益。

2 我國進(jìn)行專利證券化過程中可能存在的風(fēng)險

2.1專利固有特性導(dǎo)致其市場價值具有不確定性。專利具有知識產(chǎn)權(quán)的時間性、地域性、客體無形性的特點。其中，時間性主要是針對法律對專利的保護期限來說的，如果一項專利權(quán)當(dāng)其使用者從該項專利技術(shù)的使用中所獲得的收益不能超過未使用該項專利技術(shù)的其他生產(chǎn)者的平均收益時，這項專利技術(shù)的經(jīng)濟壽命就會結(jié)束；專利具有地域性主要是指不同國家、地區(qū)之間專利保護制度的差異增加了專利價值不確定性的風(fēng)險；專利權(quán)客體的無形性使得專利更容易被侵權(quán)，從而影響投資人的利益。

2.2專利主體和專利證券化基礎(chǔ)資產(chǎn)結(jié)構(gòu)的復(fù)雜性。第一，就專利權(quán)權(quán)利歸屬來說，同一個發(fā)明專利上可能會存在共同的發(fā)明人，就會出現(xiàn)在先的合法權(quán)利或者職務(wù)發(fā)明問題等；第二，就專利證券化基礎(chǔ)資產(chǎn)機構(gòu)來說，專利權(quán)客體的無形性使得專利具有對有形資產(chǎn)的依附性。在專利證券化操作的過程中，基礎(chǔ)資產(chǎn)通常會延伸到專利所依附的有形資產(chǎn)。但由于各個資產(chǎn)在轉(zhuǎn)讓時相關(guān)的法律程序要求是有所不同的，這就為專利證券化的操作過程帶來了一定的風(fēng)險。

3 完善我國專利證券化的措施

3.1優(yōu)化SPV的構(gòu)造。第一，由于風(fēng)險隔離機制是專利證券化操作流程中的核心環(huán)節(jié)，專利證券化的資產(chǎn)信用有賴于獨立的特定資產(chǎn)，專利證券化若要成功運作，就要分離基礎(chǔ)資產(chǎn)與附著其上的風(fēng)險，在發(fā)起人之外設(shè)立SPV，就是為了達(dá)到風(fēng)險隔離的目的。根據(jù)我國情況，在政府主導(dǎo)型知識產(chǎn)權(quán)證券化模式下，SPV的構(gòu)造不宜完全由市場運作，應(yīng)將其設(shè)計為由政府出資組建或以政府出資為主的機構(gòu)；第二，要實現(xiàn)發(fā)起人和SPV之間的真實銷售，轉(zhuǎn)移專利未來收益權(quán)，避免投資者的利益受到影響。

3.2完善專利評估制度。由于專利信用評級機構(gòu)和信用增級機構(gòu)是專利證券化中的重要環(huán)節(jié)，其評級結(jié)果和增級手段對專利基礎(chǔ)資產(chǎn)的市場價格以及投資者的決策有重大影響。但是由于我國的證券市場的信用評級和信用增級基礎(chǔ)較為薄弱，所以，相關(guān)工作人員需要完善專利評估制度，并加強對信用評級、信用增級機構(gòu)的監(jiān)管，進(jìn)而保證公正合理的價值評估、信用評級和可靠的信用增級。

3.3建立專利證券化權(quán)利登記制度和信息披露制度。第一，相關(guān)單位需要建立專利證券化權(quán)利登記制度，以便確定專利權(quán)權(quán)利歸屬，明確地依照登記的先后范圍來決定權(quán)利沖突人在對抗過程中的優(yōu)先性；第二，專利證券化一般涉及專利所有人、SPV、專利許可受讓人和投資人四方主體，所以，相關(guān)部門需要構(gòu)建和完善我國的專利證券化制度；第三，由于專利權(quán)授權(quán)合同的高度待履行性，所以，相關(guān)部門需要建立專利證券化信息披露制度，便于投資人對證券所蘊含的風(fēng)險做出判斷。

結(jié)束語

綜上所述，任何形式的金融創(chuàng)新必然潛藏著各種不同形式的風(fēng)險，這些風(fēng)險必須得到有效的法律監(jiān)管，專利證券化這一金融創(chuàng)新也不例外。所以，相關(guān)工作人員需要必須在現(xiàn)有的環(huán)境下，將專利證券化本身的特性研究清楚，考查其流程中存在的各種風(fēng)險，構(gòu)建相應(yīng)的防范措施并逐漸將其制度化，以指導(dǎo)未來的專利證券化實踐，發(fā)揮專利資產(chǎn)的最大化價值。

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