淺談我國沖突規范及完善建議

摘 要 沖突規范作為國際私法中的重要章節，是針對涉外民商事法律關系應適用何種法律所存在的矛盾沖突的社會現象。也是近十幾年來學者們討論的熱點話題。隨著經濟、政治、法律、文化等發展，沖突規范也隨之有著新的發展趨勢和相對應的問題。本文以沖突法，沖突規范為中心點，簡要論述了沖突規范的概念、歷史和特點，主要研究了我國沖突規范的現狀和目前的不足并提出了如何完善我國沖突規范的相關建議。

關鍵詞 沖突法 法律適用 規范 涉外 民商事

作者簡介：李碧奇，遼寧師范大學海華學院文法系法學專業本科生，研究方向：法律沖突規范。

中圖分類號：D99 文獻標識碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2017.12.009

近些年來，隨著社會的不斷變化更新，沖突規范也與時俱進出現了越來越多的新形勢。因此關于沖突規范問題的探索成為目前學者們研究的熱點。沖突規范貫穿整個國際私法，有著舉足輕重的地位，也發揮了強有力的作用，但于此同時，沖突規范的不足也逐漸的顯露出來。目前，我國的沖突法和沖突規范仍在創造發展的階段，因此對我國沖突規范中具體的應適用何種法律問題并沒有明確的規定。正因如此，對沖突規范有著客觀正確的認識，便于我們更好的學習理解和應用沖突規范和國際私法。

一、沖突規范的概述

（一）沖突規范的概念

沖突法可以說是從一開始的名稱和定義就存在矛盾的一個法律部門和法律學科。由于每個國家對于有關涉外民商事關系的法律不同，因此就會產生法律沖突和矛盾。因此也就形成了法律沖突規范。沖突規范，也稱法律適用規范，或法律選擇規范，是指兩個或若干個不同的法律規范都調整同一個涉外民商事法律關系或者沒有任何法律規范調整的涉外民商事法律關系，從而發生了法律之間矛盾和沖突，導致法院或仲裁機構根據適用法律不同做出不同的判決和裁定的社會現象時，法律規定應該適用哪種法律作為準據法的規范。

（二）沖突規范的歷史

沖突法產生意大利。13世紀的意大利無論是經濟還是政治文化方面以及法律理論方面都為沖突法的產生創造了條件。沖突法的存在基礎是多元化的法律體系和法律共同體的存在。沖突法不僅是解決涉外民商事法律關系糾紛而形成的法律，而是為了維護國際民商事秩序的正常運行，從而使本國的利益得到充分實現。同時利益沖突也是沖突法學者在關注并革命法律沖突之后得到的最深刻的成就。因此沖突規范賴以生存的基礎是涉外民商事法律體系的各種法律沖突。而沖突規范的存在也因法律的多元化變得多樣性。但是在過去，曾經因為薩維尼所創造的理論，在20世紀上半葉傳統的沖突規范遭受了不少學者的批判。正因如此，一部分的學者主張拋棄沖突規范，另一部分學者主張以實體法代替沖突規范。后來經過美國沖突法革命的洗禮，沖突規范不但沒有被拋棄，而且通過諸多學者的不斷努力專研和發掘，沖突規范的潛力得到進一步的開發。徐崇利教授在《沖突規則的回歸》一文中開始提出“現代沖突法規則”的術語。 而在我國自1949年新中國成立后，廢除了帝國主義的不平等條約，取消了外國人在中國的特權，為中國建立沖突法提供了良好的條件。后來隨著對外開放制度和國內經濟的發展，沖突法立法工作也進入了國家立法工作的日程。許多立法文件中都開始包含沖突規范。

后來，涉外民商事法律關系由于發展變得越來越復雜，對沖突規范的要求也隨之增加，而沖突規范從傳統的沖突規范發展成現在沖突規范，走向了新的趨勢，有了很大的進步。但不管是傳統的沖突規范還是現代的沖突規范，都有著不容忽視的問題。隨著沖突規范的發展，沖突規范的缺點和不足也漸漸顯現出來了。雖然沖突規范有著很多不可磨滅的優點，但是它自身的缺點也是不容忽視的。在中國，現行的立法中沒有明確詳細地規定了我國在處理涉外民商事案件都應適用什么樣的準據法。因此，如何決定涉外民商事法律關系應適用何種法律是當前中國在沖突規范中應解決的問題。

（三）沖突規范的特點

沖突法對于大多數人來說就像是一座迷宮，龐大且復雜，同時又充滿著神秘。許多博學的教授總是為這神秘的事物用難懂的詞匯創造理論，使我們覺得深奧。而沖突規范就更為神秘，理論深奧，方法五花八門，從頭到尾都充滿著各種分歧和沖突。但它仍有屬于自身獨特的特點。

第一，沖突規范與一般法律規范的結構不同。沖突規范具有非常特殊的法律規范結構。一般法律規范通常包括假定（適用條件），處理（行為模式）和制裁（法律后果）。而沖突規范則一般都未明確規定法律后果。沖突規范是由范圍，系屬和關聯詞三部分組成的。

第二，沖突規范是法律適用規范和法律選擇規范。沖突規范并沒有直接規定當事人具體的權利和義務，只是起到援引某一實體法的作用。當有涉外民商事法律關系發生沖突時，指引法院應用哪個國家或法域的法律來調整解決。它需要與其所指引的某個國家或者法域的實體法規范相結合，才能最終確定涉外民商事法律關系的當事人的具體的權利和義務。

第三，是國際私法中才有特殊的規范。與國內法不同，它存在適用外國法的問題，且大多數沖突規范都將國內法和國外法置于平等的地位。

二、我國沖突規范的現狀

第一，立法不完善。我國關于沖突法這一方面的立法不夠完善，缺乏基本的立法原則，立法主體繁多，有關于沖突規范的具體細節不夠完善不夠全面，導致司法實踐中較為混亂。沒有明確當法律規范發生沖突時應該適用什么原則等。

第二，外國法查明途徑模糊。我國沖突規范只提供立法管轄權的選擇，選擇應適用哪一國的法律規范，而并沒有追究該國到底有沒有調整該涉外民商事關系的法律和具體的法律規范內容。關于外國法的查明途徑也有待提升。基層法院實施力較弱。因為我國的沖突規范并沒有明確性，關于外國法查明途徑較為模糊，這使得涉外民事法律關系當事人的合法權益并沒有最大限度的得到保護。

第三，區際沖突規范不具體。因為我國的一國兩制方針政策，使得我國存在不同法律制度并存的局面。但是對于這種不涉及外國因素的區際沖突的規定也并不具體和完善。

第四，沖突規范內容不明確。規定較為復雜，法律概念不清，邏輯混亂沒有依據可循。我國的沖突規范并沒有直接規定當事人的權利義務只是起到間接調解的作用，并不能直接構成當事人作為或不作為的準則，這使得當事人很難預見法律關系的后果。

第五，民眾認知程度較差。由于國家政府不做為，使得我國對沖突規范的立法制度和認識程度均處于弱勢地位。國家有關機關沒有高度重視，同時也沒有積極面對，提出合理的方案并貫徹落實到基層法院等，導致我國的沖突規范較為落后。民眾對沖突規范的認識度較低。

三、沖突規范的完善建議

因為國際民商事法律關系發展地越來越復雜且多樣，與此同時，對解決和處理國際民商事法律關系的法律法規就會產生大量需求。但無論哪一個國家的國際私法都不可能做到詳細地規定各種涉外民商事法律關系的適用準則。上述的沖突規范的不足是由于沖突規范自身的特點和性質所決定的，為此，學者們也在一直努力地尋找解決方法，以促進國際私法和沖突規范的發展。我們也很有必要根據我國對外開放的實際和國際上的最新的發展趨勢，豐富和完善我國的沖突規范。筆者就沖突規范的目前的發展狀況和中國的國情，提出幾點完善建議：

（一）完善立法

在制定我國的國際私法之前應該廣泛借鑒國內外學者研究的成果，分析各國法律制度之間的差異，吸取借鑒各國法律的經驗優勢，充分設想可能會發生沖突的情形，并制定合理的沖突規范。進一步明確立法主體之間的權限劃分，并改進立法技術，進一步完善和充實沖突法的內容，堅持沖突法的立法協調性。明確立法的基本原則。為了各主體之間為了利益沖突就需要全國人大明確相關規定。我們還應當制定一部獨立的沖突法規。在我國，現行的沖突規范的法規都分散在許多其他法規中，這樣既不能體現現在國際沖突規范的發展趨勢，同時也影響了法律學科和部門之間的獨立性。我國的沖突規范立法中也應適當地考慮拓展意思自治原則的適用范圍。當事人意思自治原則不可能完全游離于各國管轄之外，而成為“漂浮在外空的飛行物”，相反，它仍在“地球引力”的控制范圍內，即該原則必須受各國法律的約束。

（二）明確外國法查明途徑

迄今為止，我國對外國法查明制度的規定不是特別完善，目前僅少數司法解釋中對其做出了規定，相關立法仍存在欠缺。由于立法缺失，沒有明確立法，導致在司法實踐中各法院的做法不相同，比較混亂。面對這一情況，我們不僅應盡快完善外國法查明的立法外，還應該在審判實務，司法實踐中積極面對，積極應對。我們首先應該讓所有法院認識到外國法的重要性。然后最高法通過立法等手段使各基層法院對外國法的查明途徑和如何適用有更深一步的了解并有依據地規范運用。

（三）完善區際沖突規范

由于我國特殊的國情和歷史原因，我國用一國兩制的方針解決香港等地區的問題，所有在我國會出現不同法律制度并存的局面。但由于香港等地區又屬于中國的領土，并不涉及對外的民商事法律關系，因此又與一般的沖突規范不同。這就需要我們建立區際沖突法，來面對我國大陸地區同香港，澳門，臺灣地區的法律規范沖突。來促進區際司法之間的協作發展。

（四）明確沖突規范內容

為了更好的保護涉外民商事法律關系當事人的合法權益，承認當事人的合法平等的法律地位，為當事人提供全面的服務，讓當事人更全面明確地了解法律關系，明確法律規范發生沖突時應遵循的原則。明確規范當事人的權利與義務。

（五）加大宣傳，提升民眾對沖突規范的認識

國家立法部門給予高度重視，明確規定沖突規范，使其完善并廣泛應用。各級人民政府，法院嚴格依據法律規定執行涉外案件。相關部門舉辦活動等，調動基層法院的積極性，同時使得各個法院對于沖突規范的相關意識和知識提高。促使更多的民眾認識沖突規范。

四、結語

沖突法的存在有著它自身特殊的使命和作用，不僅規定了涉外民商事法律關系應該適用何種法律同時也通過對涉外私法關系的調整構建良好的涉外私法秩序，優化人類的生存狀態。盡管各國學者對于國際私法的沖突規范問題有著極大的爭議，但是無一例外地都認為沖突規范是國際私法最主要的規范和核心內容。沖突規范在近一二十年立法發展方面出現了新的形勢，雖然存在一定的不足，但也有著不可估量的發展趨勢和前景。同時，我們也應當加大國際私法中沖突規范力度，促進國際私法中的沖突規范穩步發展。因為沖突規范的發展完善使得以國際民商事法律沖突和法律適用為主旨國際私法在很大程度上得到了發展，使國際私法領域內的研究成果不斷涌現。實現穩定性與靈活性的結合，是國際私法中法律選擇的根本性價值目標。因為存在跨國因素，使選擇適用何種準據法本身具有不確定性；而硬性沖突規范的存在，總會使得最后確定的準據法有些僵硬，導致相關的涉外民商事法律關系的實質內容無法真實反映。我們需要一種能克服上述缺點的新的沖突規范，新的沖突規范理論應適用我國的基本國情，符合我國立法現狀的要求，實現法律確定性目標與靈活性目標之間的協調統一，應具有重要的理論和實踐意義。帶領我們的國際私法更欣欣向榮地發展。

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