建筑企業施工合同法律風險管理

申妍

摘 要：法律風險管理是現代建筑施工合同中重要的組成部分，能夠有效的提高合同的管理效率，進而維護自身的合法權益。隨著社會主義市場經濟的發展和完善，建筑企業作為專業性很強的經營性法人，在對內經營管理和對外經濟業務往來中，涉及法律的事務不斷增多，且日趨復雜。基于此，本文主要針對建筑企業施工合同風險管理進行深入的研究，以期提高合同管理的水平。

關鍵詞：建筑企業；施工合同；法律風險；管理

引言

隨著我國市場經濟的發展，法制環境不斷的完善，建筑行業在飛速發展的過程中，也暴露出來了許多的問題，尤其是法律方面的問題。建筑企業普遍采取事后救濟的法律風險防范手段，沒有將法律風險的有效控制融入到企業管理中。本文通過對施工合同法律風險的介紹，分析了建設工程施工合同法律風險特點，施工合同管理流程以及建筑企業施工合同法律風險管理流程，并提出了建筑企業施工合同法律風險應對措施。

1施工合同法律風險和風險管理定義

1.1法律風險的定義

《企業法律風險管理指南》將法律風險定義為基于法律規定、監管要求或合同約定，由于企業外部環境及其變化，或企業及其利益相關者的作為或不作為，對企業目標產生的影響?！镀髽I法律風險管理指南》對法律風險的定義主要包括三方面：第一，在風險的定義上結合法律的特性，指出企業法律風險是一種可能性；第二，企業法律風險會影響企業目標的實現；第三，指出法律風險產生的原因來源于外部環境變化或利益相關者作為或不作為。從整體來看，該定義對法律風險做了較為全面的闡述。

1.2風險管理的含義

上世紀風險管理的思想開始萌芽，梅爾和赫奇斯合著的《企業風險管理論》中明確的記載風險管理是如何在企業中應用的。在企業風險管理理論的發展過程中，內部審計與控制理論的演進和發展對企業風險管理起著重要作用。風險管理是各經濟單位通過風險識別、風險衡量、風險評價、風險應對等方式，對風險實施有效控制和妥善處理損失的過程。

2建設工程施工合同風險管理分析

2.1工程施工合同法律風險特點

建筑企業施工合同的法律風險的特點主要為以下幾方面：第一，可預測性。盡管風險管理具有一定的不確定性，但是法律風險具有一定的特殊性，因為施工合同的雙方主要是業主與施工單位，很容易鎖定合同的主體；第二，客觀性。建筑企業作為一個營利性組織，其開展項目建設，就不可避免的會與他人建立合同法律關系，而風險是不以人的意志為轉移的，客觀存在的，故在合同整個存續階段，合同法律風險無處不在；第三，長期性，一個建設工程從項目立項到交付使用，經歷了較長的周期，進而使得建設工程合同訂立、履行合同相關的權利和義務、再到最后的終止合同具有長期性，合同的法律風險伴隨著企業整個合同管理流程中，因此這就表明對于建設工程施工合同的管理、防范也具有長期性；第四，專業性。判斷企業的行為或者事件是否會引發法律風險，以及法律風險爆發所造成的后果嚴重程度，都依賴于人員對法律知識的掌握程度和所積累的法律實踐經驗。同樣法律風險的化解也需要很強的專業能力，解決方案的設計、實施步驟的先后順序，都需要法律專業人士的指導，否則有可能造成不可逆的后果。

2.2施工合同管理流程分析

結合建設工程的施工特點，將施工合同管理流程主要分為三個階段：合同訂立階段，合同的履行階段，合同履行后的管理階段，如圖1所示。施工合同訂立階段主要保證合同正式簽署，并將合同分送到相關的管理部門；合同履行階段包括合同履行、變更或轉讓、終止、處理糾紛等程序；合同履行后管理階段，包括合同歸檔保管、執行情況評價等程序。

2.3建筑企業施工合同法律風險管理流程

風險管理的基本程序包括六個環節分別是風險識別、風險衡量、風險評價、選擇風險應對技術、實施風險管理決策和風險管理效果評價等。法律風險管理過程參考了風險管理的基本程序，并結合我國企業法律風險管理的實踐經驗編制，將其中的問題進行分類總結。根據風險管理的流程，結合建筑企業施工合同法律風險管理需要解決的問題，將建筑工程施工合同法律風險管理流程分為：法律風險識別、法律風險衡量與評價、法律風險應對、法律風險反饋，如圖2所示。通過評估風險管理的具體過程，對法律管理進行相應的調整，實施動態的管理，為企業建立一個完善的法律風險管理體系。

3建筑企業施工合同法律風險應對

3.1施工合同法律風險控制

風險控制是指企業通過采取一定的措施，降低風險發生的可能性及減輕由此造成的損失，將風險控制在企業可承受范圍之內。風險回避是所有風險應對方法中最消極的處理方式，主要是指企業根據自身風險承受能力，主動放棄風險或是調整某項決定的風險處理方式，通過放棄某項活動來避免活動帶來的風險。企業采取風險回避應對方式放棄或中止某項活動就意味著失去了該風險為代價獲得收益的機會，同時風險回避可能造成企業消極的法律風險防范心理，使企業喪失發展的機會。

3.2施工合同法律風險轉移

風險轉移是指企業將自己不能承擔或是不愿承擔的法律風險通過合同約定、保險等方式轉移給其他的單位或個人，與規避風險中的放棄或中止某項活動不同，施工合同法律風險轉移是將某項活動所承擔的風險轉移給第三方，間接降低企業損失的頻率和減少損失幅度。法律風險轉移手段主要有保險風險轉移和非保險風險轉移。

3.3施工合同法律風險自留

風險自留是指企業自己承擔因風險事件所造成的損失。風險自留有主動與被動自留，有計劃與無計劃自留。企業在識別衡量風險的基礎上，對可能存在的風險進行分析判斷后，對于一些損失概率較高但損失程度較小的風險，采取主動計劃性的自留，自己承擔風險的全部損失。被動的風險自留是由于企業沒有識別面臨的法律風險或低估法律風險潛在的損失，被動的承擔法律風險后果。

結束語

建筑施工合同涉及的受益主體較多，導致合同履行期間存在較多的法律風險，因此，要充分的認識合同法律風險管理的特點，并熟悉風險管理的流程，在實行過程中進行管理，方式出現較大的損失。在應對風險過程中，對風險進行詳細的分析，合理的應對，提高企業的施工合同法律風險管理水平。

參考文獻：

[1]楊志冰.建設工程合同法律風險防范研究[D].華中科技大學，2014.endprint