醫(yī)藥商業(yè)賄賂法律及政策治理研究

馬曉妹

醫(yī)藥商業(yè)賄賂法律及政策治理研究

馬曉妹

近些年來，醫(yī)藥商業(yè)賄賂事件在我國頻頻發(fā)生，特別是一些大型跨國醫(yī)藥企業(yè)的商業(yè)賄賂事件，在社會上產(chǎn)生了巨大的負面影響，影響了我國醫(yī)藥行業(yè)的市場發(fā)展。這種不正當競爭行為嚴重破壞了我國的經(jīng)濟秩序并損害了國家和人民的切身利益。本文通過介紹醫(yī)藥商業(yè)賄賂的含義及表現(xiàn)形式，分析了我國法律及政策治理的現(xiàn)狀及存在的問題，最后從法律、政府、醫(yī)療機構三個方面提出治理醫(yī)藥商業(yè)賄賂的可行性建議，以期對現(xiàn)存的醫(yī)藥商業(yè)賄賂的法律及政策治理有所幫助。

商業(yè)賄賂 醫(yī)藥商業(yè)賄賂 治理對策

近年來相繼爆發(fā)的“德普案”、“西門子案”、“輝瑞案”、“葛蘭素史克案”等重大醫(yī)藥商業(yè)賄賂案件，引發(fā)了社會各界對醫(yī)藥商業(yè)賄賂的廣泛關注。面對頻頻發(fā)生的醫(yī)藥商業(yè)賄賂事件，政府要加大對醫(yī)藥賄賂案件的懲罰力度，杜絕醫(yī)藥賄賂案例擾亂我國醫(yī)藥市場，構建透明、完善的醫(yī)藥采購市場。

一、醫(yī)藥商業(yè)賄賂的相關概述

（一）醫(yī)藥商業(yè)賄賂的含義

醫(yī)藥商業(yè)賄賂是指藥品、醫(yī)療器械等醫(yī)用商品的生產(chǎn)經(jīng)營企業(yè)為了銷售藥品、醫(yī)療器械等商品或進行其他交易，利用不正當競爭手段向與其有交易的醫(yī)療機構及其工作人員暗中給予財務或其他利益，而醫(yī)療機構的負責人以及藥品、醫(yī)療器械的相關采購、管理工作人員收受藥品生產(chǎn)經(jīng)營企業(yè)給予的財務或其他利益的行為。

（二）醫(yī)藥商業(yè)賄賂的主要表現(xiàn)形式

1、回扣

國家工商管理局令第60號文《關于禁止商業(yè)賄賂行為的暫行規(guī)定》第5條第2款的規(guī)定：“回扣是指經(jīng)營者消費商品時在賬外暗中以現(xiàn)金、實物或者其他方式退給對方單位或者個人的一定比例的商品價款?！蔽覈斗床徽敻偁幏ā返?條規(guī)定：“經(jīng)營者不得采用財務或其他手段進行賄賂以銷售或購買商品，在賬外暗中給予對方單位或個人回扣的以行賄論處；對方單位在賬外暗中收受回扣的，以受賄論處?！睆囊陨戏蓷l文可見，我國將“賬外、暗中”作為回扣的顯著特征。

2、“進院費”

市場統(tǒng)稱的“進院費”是指醫(yī)藥公司為了進入醫(yī)療機構或者醫(yī)藥零售柜臺必須繳納一定的費用，如果醫(yī)藥企業(yè)沒有繳納“進院費”自無法在市場銷售產(chǎn)品。同時醫(yī)藥企業(yè)會根據(jù)醫(yī)院或者藥品連鎖店的自身需求，可以把該項“進院費”轉化為“醫(yī)院重點學科基金費”、“醫(yī)院人才培養(yǎng)費”、“新藥上架費”、“藥品供應鏈成本分攤費”等多種明目。藥品供應企業(yè)如果想要快速占據(jù)藥品市場，可以支付高額的“進院費”，其藥品不僅能夠優(yōu)先推薦給患者使用，在藥品貨架上也會擺放最顯眼的位置。從上敘行為中能夠看出不論是醫(yī)院還是藥品供應企業(yè)，都在利用非法的行為排擠競爭對手，其行為完全構成商業(yè)賄賂的標準。

3、其他形式的商業(yè)賄賂行為

商業(yè)賄賂包括多種模式，不僅在金錢財務方面，職權濫用也屬于商業(yè)賄賂的一種。比如，為對方單位利益人員的子女提供就業(yè)機會，對已在醫(yī)藥系統(tǒng)內就職的子女進行提拔晉升，以考察名義進行旅游，豪華宴請等。這樣的行為在當今的醫(yī)藥領域屢見不鮮。

二、我國醫(yī)藥商業(yè)賄賂法律及政策治理的現(xiàn)狀及存在的問題

（一）我國醫(yī)藥商業(yè)賄賂治理的現(xiàn)有法律依據(jù)

從目前國家的立法看，規(guī)定醫(yī)藥商業(yè)賄賂的法律法規(guī)分布于不同效力的層級中，主要散布于《藥品管理法》、《藥品管理法實施條例》、《刑法》、《反不正當競爭法》等法律法規(guī)，以及《關于禁止商業(yè)賄賂行為的暫行辦法》、《關于建立醫(yī)藥購銷領域商業(yè)賄賂不良記錄的規(guī)定》、《醫(yī)藥行業(yè)關于反不正當競爭的若干規(guī)定》等規(guī)范性法律文件，還包括《最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理商業(yè)賄賂刑事案件適用法律若干問題的意見》、《最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理行賄、受賄刑事案件適用法律若干問題的意見》等最高院出臺的司法解釋。

（二）我國醫(yī)藥商業(yè)賄賂法律及政策治理存在的問題

1、立法層次混亂，沒有形成統(tǒng)一的法律體系

我國已實施的治理醫(yī)藥商業(yè)賄賂的法律法規(guī)雖然很多，但立法層次混亂，法律法規(guī)條文過于分散，沒有形成統(tǒng)一、協(xié)調的的法律體系，實施時往往會產(chǎn)生沖突；而且法律規(guī)定的內容比較簡單，缺乏可操作性，從而不利于查處和打擊醫(yī)藥商業(yè)賄賂行為。

2、認定醫(yī)藥商業(yè)賄賂的表現(xiàn)形式單一

商業(yè)賄賂的表現(xiàn)形式復雜繁多，尤其醫(yī)藥商業(yè)賄賂的表現(xiàn)形式有其特殊性。比如，以各種名義為醫(yī)療機構提供科研費、贊助費等；除了錢財以外，還有其他形式的賄賂行為，如免費出國旅游、免費提供娛樂場所或供利益人員子女出國游學等非金錢賄賂的手段。

《最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理商業(yè)賄賂刑事案件適用法律若干問題的意見》第7條規(guī)定：“商業(yè)賄賂中的財物，既包括金錢和實物，也包括可以用金錢計算數(shù)額的財產(chǎn)性利益。具體數(shù)額以實際支付的資費為準?！钡窃撘庖娭粚ω斘锿獾馁V賂形式做了簡單籠統(tǒng)的規(guī)定，缺乏對“財產(chǎn)性利益”的規(guī)范性描述，在適用時缺乏可操作性，容易使行為人有機可乘。

3、政出多門，多頭執(zhí)法

醫(yī)藥商業(yè)賄賂的監(jiān)督管理部門數(shù)量較多且較為分散。根據(jù)《刑事訴訟法》的規(guī)定，如案件涉及到國家工作人員，由檢察機關立案處理；如案件涉及非國家工作人員，由公安機關處理。除此之外，工商行政管理部門對涉及商業(yè)賄賂等不正當競爭行為進行監(jiān)督檢查，衛(wèi)生行政部門查處不構成犯罪的受賄行為。這些規(guī)定表面上規(guī)定了由多個層級、性質的部門處理的商業(yè)賄賂案件，實際上加大了對商業(yè)賄賂執(zhí)法與監(jiān)督的難度，各部門執(zhí)法標準不統(tǒng)一，增加了執(zhí)法的成本，從而弱化了對醫(yī)藥商業(yè)賄賂的打擊和警示作用。

三、完善我國醫(yī)藥商業(yè)賄賂法律及政策治理的措施

我國在醫(yī)藥商業(yè)賄賂的法律及政策治理上還存在缺陷和漏洞，筆者認為要在借鑒域外治理措施的基礎上結合我國具體國情，從實際情況出發(fā)，提出完善我國醫(yī)療商業(yè)賄賂治理的可行性建議。

（一）法律方面的治理措施

1、完善我國醫(yī)藥商業(yè)賄賂的立法

首先，明確商業(yè)賄賂的界限。由于我國商業(yè)賄賂條例仍處于起草階段，其涵蓋的范圍過于狹窄，無法對復雜的商業(yè)賄賂起到嚴懲作用，商業(yè)賄賂應該在認定受賄罪主體“國家工作人員”的范圍上進行擴大，讓一切行使公共權力的人在接受商業(yè)賄賂時均被認定為“國家工作人員”。此外，還應該將促成商業(yè)賄賂實現(xiàn)的引薦人、介紹人等人員納入商業(yè)賄賂的法律法規(guī)當中，構成共同受賄主體和構成共同行賄主體。其次，完善商業(yè)賄賂行為的法律責任。商業(yè)賄賂行為雖然從客觀上是侵犯的公平的市場競爭秩序，但是這種不正當?shù)母偁幨侄?，也使誠信的經(jīng)營者喪失了競爭優(yōu)勢從而難以進入市場或者喪失市場，最終造成該經(jīng)營者的經(jīng)濟損失，對于這部分經(jīng)濟損失法律應規(guī)定有商業(yè)賄賂的行為人承擔損害賠償責任。

2、加強對醫(yī)藥商業(yè)賄賂的處罰力度

我國對于醫(yī)藥商業(yè)賄賂行為的處罰，構成犯罪的，依法追究刑事責任，但是不構成犯罪的，只是最高處罰20萬元的罰金，沒收違法所得。所以筆者認為要加強執(zhí)法力度，建議在《反不正當競爭法》第22條款中增加處罰金額，將固定的處罰金額轉變成倍數(shù)罰款方式，企業(yè)如果首次觸犯商業(yè)賄賂可以根據(jù)固定的金額繳納罰款，如果屢犯不止則按照上一次罰款金額的倍數(shù)收取罰金，以此使企業(yè)謹記商業(yè)賄賂的教訓。

（二）政府方面的治理措施

1、改進藥品招投標的方法

第一，在招標主體和范圍方面，擴大招標的地域范圍，減少招標過程中的手續(xù)，降低醫(yī)藥企業(yè)參加招標時的費用，放寬對醫(yī)藥企業(yè)競標的門檻，以此吸引更多醫(yī)藥企業(yè)加入到競標中來。第二，健全評估體系，建立專業(yè)的評估機構。對衛(wèi)生行政部門、藥品監(jiān)督管理部門、醫(yī)療機構及投標企業(yè)等相關機構的藥品集中招標采購的操作行為進行全方位、科學的評估，并公開的評估結果，接受民眾和輿論的監(jiān)督，以此來提高自身的自律性。

2、醫(yī)療機構方面的治理措施

加大對醫(yī)務人員收受賄賂行為的懲罰打擊力度。在整個醫(yī)藥購銷領域中，醫(yī)務人員無疑是在收受回扣人員中所占比例最大的，加大對醫(yī)務人員收受回扣的懲罰力度可以有效地減少商業(yè)賄賂行為的發(fā)生。盡管根據(jù)《藥品管理法》、《執(zhí)業(yè)醫(yī)師法》的規(guī)定，對于醫(yī)務人員違反法律的規(guī)定收受回扣的行為，可以對相關的醫(yī)務人員給予吊銷醫(yī)師執(zhí)業(yè)資格證的處罰，但有些醫(yī)務人員存在僥幸和法不責眾的心理，而我國上崗的醫(yī)務人員確實緊張，最終被吊銷資格的實例少見。只有完善現(xiàn)有的法律條例，加大對商業(yè)賄賂的懲罰力度，才能起到警示醫(yī)護人員的作用。

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[3]鄢廣．我國醫(yī)藥價格虛高相關問題的法律治理路徑[J]．湖南科技學院學報,2016,37(1):137～141．

[4]吳金艷,鄧偉生,謝敬東．新時期醫(yī)藥商業(yè)賄賂的特點及治理對策探討[J]．中國醫(yī)藥,2012,26(1),20～21．

（作者單位：宿州學院經(jīng)濟管理學院）

作者單位：馬曉妹（1983-），女，漢族，碩士研究生，宿州學院，研究方向：法學。