“一帶一路”戰(zhàn)略下我國對外投資的法律問題研究

王娜

【摘要】伴隨著“一帶一路”計劃的深入實施，在和沿線國家的對外投資合作中，在所難免的會有沖突糾紛產(chǎn)生，這種情況下就會面臨在與經(jīng)濟發(fā)展水平各不相同的沿線國家合作時，如何既在質(zhì)量上保障對外投資的水平，又在數(shù)量上提升其效益，做到互利共贏等接二連三的問題不約而至，同時與之相關的法律法規(guī)也越來越多，所以本文旨在通過對相關法律問題研究，使“一帶一路”背景下我國對外投資能穩(wěn)定運行。

【關鍵詞】一帶一路；對外投資；風險防范

一、問題的提出

密松水電站是伊洛瓦底江上游開發(fā)工程中第一大的一座水電站。2009年3月，《關于合作開發(fā)緬甸水電資源的框架協(xié)議》由中緬兩國政府簽署并實施，預計2017年第一臺機組發(fā)電。但是，2011年9月30日，緬甸總統(tǒng)吳登盛宣布在其任期內(nèi)暫時停止密松水電項目。因為項目的暫停，雙方都承受了重大的損失。主要投資方中電投受到的損失最大。

密松水電站是我國對外投資的重要一部分，但由于緬甸政治的復雜性、我國對外投資法律法規(guī)不完善以及經(jīng)濟政治全球化等影響，給密松水電站計劃的實行造成了很大的障礙。而在今天我國的“一帶一路”戰(zhàn)略的提出下，加強與沿線國家的友好合作，密松水電站有望重啟。但每項政策的出臺都有利有弊，“一帶一路”戰(zhàn)略在為我國對外投資帶來重大機遇給密松水電站帶來希望的同時，也會產(chǎn)生很多風險。所以想順利的實施“一帶一路”戰(zhàn)略，推進我國對外投資的質(zhì)量和發(fā)展就難上加難。故本文試通過舉中緬密松水電站的例子來引出“一帶一路”戰(zhàn)略下我國對外投資的法律風險防范問題。

二、我國外資法現(xiàn)狀

我國關于外商投資的法律規(guī)范的淵源可分為三個方面：

（一）法律

在這里可以進一步劃分為兩部分：

一是憲法性規(guī)范。《中華人民共和國憲法》序言宣示，進一步說明我國的原則和基本方針是發(fā)展國際經(jīng)濟交往和合作，同時利用外資。憲法的第18條同時規(guī)定了利用外資舉辦企業(yè)的形式，并且用中國法律對外國投資以及外國投資者的合法權益給予保護。這是我國外資法體系的最高等級，即從根本法上對外商投資企業(yè)進行法律保護，這也是我國外資立法的最高法律依據(jù)。

二是國家專項單行立法，由全國人民代表大會及其常務委員會通過并公布。如：《中華人民共和國中外合作經(jīng)營企業(yè)法》、《中華人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)法》此外，和此有關的部門法還包括《中華人民共和國外商投資企業(yè)和外國企業(yè)所得稅法》、《中華人民共和國涉外經(jīng)濟合同法》等。所有行政法規(guī)和部門規(guī)章的制定都應當遵從此類法律。

（二）行政法規(guī)

由國務院發(fā)布的或經(jīng)國務院批準、由政府主管部門發(fā)布，如：《中華人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)法實施條例》、《中華人民共和國中外合作經(jīng)營企業(yè)法實施細則》、《中華人民共和國增值稅暫行條例》以及《指導外商投資方向規(guī)定》等。

（三）地方性法規(guī)和行政規(guī)章

由地方人民代表大會以及地方政府按照本地的現(xiàn)實情況予以頒布。通常來說，行政法規(guī)和部門規(guī)章是對執(zhí)行全國人民代表大會通過的法律的必要補充，它的規(guī)定通常很具體，有較強的可操作性，但較之法律效力不足。此外還應注意，對于所有行政法規(guī)以及部門規(guī)章的制定都應嚴格遵從法律。在司法實踐中，法院以及仲裁機構案件的審理都是將法律和行政法規(guī)作為依據(jù)，而部門規(guī)章是作為參考。

三、“一帶一路”戰(zhàn)略下我國對外投資面臨的風險

（一）法律沖突

1.因制定國內(nèi)法產(chǎn)生的法律沖突

在“一帶一路”戰(zhàn)略建設過程中，一國的國內(nèi)法的制定，可能會和另一國已存在的法律規(guī)定不一致，某一法律關系能被一國法律規(guī)制，也可以被他國法律制度規(guī)制，由于兩國法律規(guī)定對此的調(diào)整內(nèi)容不一樣，而當事雙方如果不能在由某一國法律規(guī)制的問題上達成協(xié)議時，就會讓相關的國內(nèi)法潛在的沖突成為現(xiàn)實存在的沖突。各國都是從本國的國情出發(fā)制定法律，但每個國家的國情又各不相同，所以各國的國內(nèi)法沖突就會很難避免了。

2.因訂立雙邊條約產(chǎn)生的法律沖突

在“一帶一路”戰(zhàn)略建設過程中，國際法主體對某些事項的規(guī)范、調(diào)整可以由訂立雙邊條約來實現(xiàn)。但造成法律沖突的原因中也包含雙邊條約的訂立。因雙邊條約的訂立所導致的法律沖突為：第一是訂立的雙邊條約和相關國家已經(jīng)存在的國內(nèi)法的沖突；第二是新訂立的雙邊條約和已經(jīng)存在的雙邊條約的沖突；第三是新訂立的雙邊條約和已經(jīng)存在的多邊條約的沖突。

3.因訂立多邊條約產(chǎn)生的法律沖突

訂立多邊條約對“一帶一路”的建設也是非常重要的，但訂立多邊條約也可成為造成法律沖突的原因，此種法律沖突可有以下幾種情形：第一是多邊條約和其成員方已經(jīng)存在的國內(nèi)法的沖突；第二是多邊條約和已經(jīng)存在的雙邊條約的沖突；第三是多邊條約和已經(jīng)存在的多邊條約的沖突。

（二）投資環(huán)境風險

由于投資區(qū)域的不同，我國對外投資的風險因此有所不同。同時“一帶一路”戰(zhàn)略沿線國家政治環(huán)境相對復雜，經(jīng)濟發(fā)展水平層次不齊，法律制度也千差萬別，因此在“一帶一路”沿線對外投資，投資區(qū)位以及投資項目的選定上不僅要適應我國對外投資的總體規(guī)劃與戰(zhàn)略，更要準確的考察東道國的實際經(jīng)濟需要和具體國情。此外，如果對外投資沒有深刻的把握東道國的經(jīng)濟制度，對東道國的相關投資信息、法律制度了解不詳細，那在投資與合作的過程中就可能會遇到各種形式的資金和投資風險。

（三）環(huán)境問題

在“一帶一路”建設中，因為歐亞大陸降水量少、氣候惡劣、有著極其脆弱的生態(tài)環(huán)境，使得“一帶一路”的建設在社會承受力上有著很大的壓力，所以在環(huán)境問題上我國對外投資遭遇著極其嚴峻的考驗。世界各國為了對當?shù)氐淖匀画h(huán)境進行很好有效的保護，制定出了更加詳細及嚴格的國際環(huán)境標準。如果不能很好的處理環(huán)境保護問題，矛盾和糾紛將會在當?shù)鼐用衽c投資者之間產(chǎn)生，此時東道國國家將會實施環(huán)境規(guī)制規(guī)則，設置環(huán)境綠色壁壘，所以對外投資在環(huán)境方面會面臨著極大的法律風險。endprint

四、“一帶一路”戰(zhàn)略下我國對外投資的風險防范

（一）法律沖突的協(xié)調(diào)

更好的避免法律沖突的產(chǎn)生，可以參照下面兩個原則：一是強行法優(yōu)先原則。國內(nèi)法通常會有良好的措施來應對國內(nèi)法間的法律沖突，因此，按照國內(nèi)相關法律制度國內(nèi)強行法優(yōu)先通常可以得到實現(xiàn)；強行法在國際社會也存在，所以，當沖突在國際法律中發(fā)生時，應當優(yōu)先適用國際強行法。二是利益平衡原則。法律是能對一定的利益進行體現(xiàn)，所以法律的沖突很大程度上會造成利益保護的沖突。所以，在法律沖突產(chǎn)生時，應該以法律所體現(xiàn)的利益角度為基礎，進行利益平衡。

當沖突產(chǎn)生于不同的雙邊條約中時，假如條約的主體相一致，那么在所沖突的部分之后訂立條約為準，除過雙方另有約定。假如只有一方是兩個條約的締約方，那么只需確保只參加—個條約的當事人不因為此而遭受不法損害。

當沖突發(fā)生在不同多邊條約間時，那么在所沖突的部分，共同參加兩條約的締約方適用后訂條約，除過他們之間另有約定。假如并不相同的多邊條約的締約方之間發(fā)生沖突，那么應當確保只參加其中一個條約的締約方并不因為此而遭受不法損害。

（二）創(chuàng)建風險識別和評估體系，建立多邊投資安全保障機制

現(xiàn)在，在投資主體和決策部門之間，以及決策部門內(nèi)部，對信息的來源都難以統(tǒng)一，信息的質(zhì)量同樣層次不齊，特別是沒有實現(xiàn)有效的信息共享，對于投資主體的“一帶一路”沿線國家的風險識別能力的提高造成—定的障礙。防范和控制投資區(qū)域風險的最好方法是對多邊投資安全保障機制進行建立，在區(qū)域性多邊安排的結構內(nèi)，給予各國一定的保障安排在其他國家投資時，涵括約束東道國的行為和如果一旦出現(xiàn)問題提供某種程度的補償給投資的損失。

（三）加強環(huán)境方面的法律合作

各國在制定環(huán)境規(guī)制法律時應真正考慮保護環(huán)境以及非歧視的原則。借助協(xié)商與談判，促進各國在環(huán)境方面的更好合作，調(diào)節(jié)各方的意志，協(xié)調(diào)各國的利益沖突，訂立出符合各方真正需求的約定，實施這樣互利共贏的環(huán)境法，對實現(xiàn)經(jīng)濟利益的同時加強環(huán)境方面的合理保護，促進“一帶—路”戰(zhàn)略的順利開展有重大作用。

五、結語

現(xiàn)在，我國正處于深化全面改革和提高對外開放水平的關鍵期，“一帶一路”建設恰好為調(diào)整結構和進一步與世界接軌帶來了機遇。但任何事情都具有兩面性，“一帶一路”戰(zhàn)略的開展在為我國對外投資與經(jīng)濟進步創(chuàng)造機會的同時，也會造成很多政冶、環(huán)境、安全等方面的不利影響。所以我國還需要時刻保持警惕，不僅要利用“一帶一路”戰(zhàn)略帶來的發(fā)展機會，還要及時有效的防范與解決其所造成的威脅，以保障在“一帶一路”戰(zhàn)略下我國對外投資能穩(wěn)定前進，有更好的明天。endprint