對債權出資之所以被否定的幾個主流觀點的分析

最新修訂的公司法中放松了對資本的管制、降低了商事成本、活躍了市場投資，被認為是我國公司法逐步邁向了現代化的進程。但是為什么公司法的最新立法中對于債權投資呈現出不正常的“冷漠”呢？在我看來這是因為立法者對債權的認識固守傳統思維和存在一定的思想壁壘是導致的。要想早日實現債權投資制度的清晰和標準化，必須首先消除這些障礙。

一、對債權性質認識的誤解和偏見

在我們討論可以用于出資的債權的時候，我們對債權的一貫認知往往會成為一個負面評價的基礎理論，通常我們固有的邏輯思維會把債務當做是請求權，認為它本身并沒有什么獨立的價值屬性。然而，債權僅僅是請求權而不是真正意義上的獨立財產嗎？筆者認為這是錯誤的，關于這個問題的偏見和誤解，需要從理論上進行必要的深入剖析，方能加以撥亂反正。

筆者認為將債權同請求權劃全等號是不對的。兩者是在不同的標準之下根據民事權利劃分的產物，所謂債權，是指定特定的人為或不韋某項標的的權利，請求權則是要求他人為或不為的權利.所以兩者是不一樣的。德國法學家溫德薩特最早將請求權的概念從“訴”的概念中提出，他認為訴權僅僅是請求權的一種權能，所以從一開始，請求權所隨身攜帶的特征就是“救濟功能”，它的存在是實體法和程序法上的權利的銜接，并不是特屬于某一項權利。在民法上還存在基礎權利和請求權的區分，即債權屬于基礎權利，請求權屬于保障基礎權利得以正常運行的輔助權利，相當于保障基礎權利的手段，所以債權并不等同于請求權。

那么債權是具有獨立價值的財產嗎？在大陸法系中，羅馬法將物分為有實物和無實物，認為無體物不存在所有權，所有權的課題只能是有體物。這種說法一直被大陸法系國家所繼承，所以人們至今對于債權是否能作為法律關系客體以及是否具有獨立性存在懷疑。但是在近代社會，隨著商事交易的不斷繁榮發展，人們開始追求交易過程中的價值增值，財貨交易可能不再以消費為目的，出現了各種財產債券化的現象，債權不再僅僅取得物或者物權之手段。在各種金融模式不斷創新發展的當下，通過債權質押、信貸資產證券化等方式對應收賬款等債權的商業操作已經被廣泛實踐，債權作為獨立資產已成為有目共睹的事實。

二、對于債權人的保護過于關注“資本觀”而非關注“資產觀”

一般認為，“經營功能”和“償債功能”是公司資本制度的兩種基本功能。但是這兩種功能究竟何為主，何為次呢？一些學者認為“公司資本制度是為了追求公司經營過程中的效率與公平而設置的，實際經營才是公司導致資本制度存在和演化的根本原因”。而另外的學者則支持“準許設立一家公司就應當關注社會責任，保障債權人的利益”很明顯，這兩種觀點對于資本制度功能的側重關注點不同，筆者認為，我們應該明確資本的首要和本質功能應當是經營功能。法律為了保護債權人的利益，硬性要求以債權出資的股東提供償債擔保，這是主次顛倒，舍本逐末的做法。因為畢竟公司的償債僅在公司經營破產失敗的時候，而破產失敗并不是公司的常態。況且，真正能起到償債作用的是公司的實際資產而不是注冊時靜止的注冊資本數額。所以筆者認為，如果只為了保護債權人利益而禁止債權人以債權出資，這與現代公司發展的趨勢是不相適應的，因此，保護債權人不能成為禁止債權出資的充分性理由。

三、債權出資難以估值

有學者提出，債權出資估值難也是禁止債權出資的一大理由。然而筆者認為，應對債權估值難這個爭議點，可以從兩個方面來化解。第一，是從技術手段方面。從會計學的角度來說，公允價值作為金融資產的計量基礎在日常實踐中已被逐漸采用，同時會計實務上基于賬齡分析法，現金流折現法法，期權定價模型等現代估值技術也逐漸成熟，同時在比較法上，美國公司法為了避免法官以非專業注冊會計師的身份對債權價值進行評估，于是將股東出資的估值問題分離開來，單獨納入到董事會的注意義務范疇，從而將債權出資的估值納入到董事會的權責機制。第二是從心理認知方面。某項資產的價值具體值多少是根據個體，根據具體情況而定的，所以當事人雙方就資產價值的合意勝過任何客觀具體的估值數字。從公允價值作為會計的一個計量要素就可以看出會計上對于估值的價值流變的認可。

四、將影響債權出資實現的過錯全部歸責于債權人

債權作為投資標的資產是否真實的投資到位取決于債務人是否履行出資的責任，而非真正取決于投資者本身。為了避免因為債務人的缺陷而影響公司的投資完成，而盲目剝奪債權人以支付合理對價獲取該公司股票的權利。這不符合現代法律追求的過錯與責任相對應的原則，筆者認為如果單純由于債務人破產，不良信貸等原因而出現公司資本達不到資本充足的標準，以此造成的后果不應該完全由債權人承擔，真正“邪惡”的是債務人而不是債權人。

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作者簡介：

張詩芳（1991—）女，漢族，湖南衡陽人，貴州民族大學法律碩士，研究方向：法學。