簽訂“競業限制協議”應注意的問題

王興義

所謂競業限制，是根據法律規定或雙方約定，用人單位限制并禁止本單位特定勞動者在離職后從事與本單位競爭的業務，包括不得在生產同類產品或經營同類業務且有競爭關系或其他利害關系的其他業務單位任職，不得自行建立與本單位業務范圍相同的企業，不得自己生產、經營與本單位有競爭關系的同類產品或業務。

競業限制協議可以單獨簽訂也可以作為勞動合同的條款簽訂。但它們是在勞動合同的其他條款法律約束力終結后，該條款或該協議才開始生效。競業限制協議對雙方均有約束力，它不僅包含了勞動者需要承擔的相關義務，同時也規定了用人單位的經濟補償的義務。競業限制協議關系到企業生存的秘密，同時也對勞動者的后續就業有一定的限制作用，因為它關系到雙方的利益，所以在簽訂中要注意以下問題。

一是競業限制協議要明確規定企業特定商業秘密的范圍。單位應當確實描述擁有特定的商業秘密，且在協議中明確商業秘密的范圍，不能把一般的商業信息、知識技能和經驗作為商業秘密。簽訂競業限制協議的企業一方，應是擁有商業秘密的權利人，即必須要有商業秘密的存在，這是實行競業限制的一個非常重要的前提條件。

二是簽訂競業限制協議的勞動者的范圍要明確。競業限制的義務主體應當限制在接觸、了解或掌握企業商業秘密人員及其高級管理人員的范圍內。具體人員應是關鍵技術和核心秘密的全面掌握的高級研發人員、技術人員、經營管理人員；掌握著經營秘密的市場企劃和銷售人員；掌握企業財務狀況的財會人員；以及掌握企業秘密的高級文秘人員。和只具有普通技能且未接觸到單位商業秘密的勞動者簽訂的競業限制協議原則上無效。競業限制條款如果適用面太廣，將使得企業絕大多數勞動者不能從事自己的專業或發揮自己的特長，這無疑是對競業限制條款的濫用，會導致勞動者擇業權的喪失以及不合理地限制市場經濟下應有的人才競爭。凡在職期間根本沒有可能接觸商業秘密的勞動者，不能作為競業限制的對象。

三是競業限制協議的約定不得違反法律、法規的規定。競業限制協議由用人單位與勞動者協商約定，必須采用書面的形式，在協議中明確約定競業限制義務的時間、限定具體業務范圍、地域范圍以及補償數額、支付方法等，但不得違反法律法規的規定。競業限制協議的期限從勞動者解除或者終止勞動合同開始，不得超過二年。在協議的執行過程中，因用人單位的原因導致三個月未支付經濟補償，勞動者可請求解除競業限制約定；競業限制協議生效前或者履行期間，用人單位放棄對勞動者競業限制的要求，應當提前一個月通知勞動者。須注意勞動合同因自身退休而終止的，競業限制約定仍具有約束力。競業限制協議不僅要有合理的違約金，還要有不得低于法律規定的補償金額?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋（四）》第六條規定，當事人在勞動合同或者保密協議中約定了競業限制，且勞動者履行了競業限制義務，用人單位按照勞動者在勞動合同解除或者終止前十二個月平均工資的30%按月支付經濟補償，且不得低于勞動合同履行地最低工資標準。

四是用人單位不能以職工不簽訂競業限制協議為借口辭退勞動者?！秳趧雍贤ā芬幎肆N用人單位可以單方面辭退勞動者且無需支付經濟補償金的情況，但不包括不簽訂競業限制協議的情況，以此為借口辭退勞動者就構成違法解除勞動合同。之所以違法，原因在于該理由不符合勞動合同法的規定，即便用人單位將拒絕訂立競業限制協議列入嚴重違反規章制度的情形，該規定亦不合法，因為競業限制協議屬勞動合同的約定條款，應嚴格遵循協商一致的原則，不得采取威脅、脅迫等手段要求訂立。一定程度上來說，競業限制協議是給勞動者的職業發展套上枷鎖，勞動者一般不愿意簽訂競業限制協議。用人單位可以把競業限制的內容放進勞動合同中，這樣，在一個月內，勞動者不愿意簽訂勞動合同，用人單位有權終止勞動關系并無需支付經濟補償金。

五是不要把保密協議和競業限制協議混為一談。有些用人單位錯誤的把保密協議與競業限制協議等同起來，從而導致其利益得不到法律保護。它們是兩個不同的法律概念。保密協議是指用人單位針對知悉企業商業秘密的勞動者簽訂的要求勞動者保守用人單位商業秘密的協議。競業限制協議是指用人單位與勞動者約定在解除或者終止勞動合同后一定期限內，勞動者不得到與原用人單位生產經營相同的單位任職，或者自己開業生產或者經營同類產品的協議。保密協議和競業限制協議是有區別的。（一）保密義務一般是法律的直接規定或勞動合同的隨附義務，不管用人單位與勞動者是否簽訂保密協議，勞動者均有義務保守商業秘密。而競業限制是基于用人單位與勞動者的約定產生的，如果沒有約定的，勞動者無須。（二）保密義務要求保密者不得泄露商業秘密，側重點是不能“說”，競業限制義務要求勞動者不能到競爭單位任職或自營競爭業務，側重點是不能“做”。（三）在一定期限內，競業限制義務比保密義務的作用要大，不僅限制勞動者泄密，還限制勞動者的就業。（四）保密義務一般期限較長，只要商業秘密存在，勞動者的保密義務就存在，而競業限制期限較短，最長不超過二年。（五）從工資中支付的保密工資不能等同于競業限制補償金。

競業限制是把雙刃劍，為簽訂一份既合理又合法的協議，必須把以上問題搞清楚，在法律法規的范圍內，用人單位與勞動者協商簽訂。endprint