煙草行業在加強物流快遞企業監管的同時規避法律風險路徑探究

[摘要]文章對縣級專賣執法人員在快遞物流企業監管時面臨的現狀進行了分析和風險防控。

[關鍵詞]物流快遞；加強；監管；規避；法律風險

[DOI]1013939/jcnkizgsc201723131

近年來，通過“互聯網+快捷支付+物流快遞”販賣假私非卷煙的現象在全國各地日益突出，該類案件輻射區域廣、危害面大、隱蔽性強、查處較難。假煙不僅侵蝕著煙草專賣制度，更危害到了煙民的健康利益。因此，加強對物流快遞企業的監管已經成為全國煙草行業的重中之重，然而煙草行業在對行業進行監管的同時，也面臨著重重法律風險。

1快遞物流企業監管面臨的現狀

11隱蔽性較強

販賣假煙被譽為“有毒品的利潤，無販毒的風險”，因此很多不法分子開始研究企圖鉆法律的空子，想出各種各樣的辦法來販賣假煙，可謂是“上有政策，下有對策”，在郵寄的外包裝上、品名上下足功夫，從外形上突破思維定式，誤導專賣執法人員的判斷。目前，販售人在生產、儲藏、運輸和銷售等程序形成了產業鏈。“產、供、銷”脈絡清晰，組織更加嚴密，分工更加明確，呈現“一條龍”的服務特點，因此，縣級煙草專賣局打擊涉煙違法犯罪工作面臨著要拼眼力、拼耐力、拼智力、拼技能的嚴峻考驗。

12收寄人空白

查獲非法郵寄的假冒卷煙，在寄遞階段，寄件人一般都使用的是假姓名、假的聯系方式，少寫、多寫電話號碼數字，或者直接不寫任何信息，寄件人的信息完全空白，另外，在收件人這邊，為了逃避法律，收件人這一欄有姓名但無聯系方式，面單上一般寫的是自提貨、到付款，對貨主無法進行深挖細掘和打擊查處，這就給專賣執法人員的案件甄別方面帶來了很大的障礙。

13分批次寄遞

在非法販運假煙案件中，一些不法分子為了鉆法律的空當，把數額較大的卷煙進行分解，通過多次、隔天，偽造姓名、聯系方式、收寄件地址，以每次2條的寄遞方式來完成交易活動，即使被煙草專賣執法人員查獲，因其數量和金額未達到煙草專賣法追究責任的標準，即根據《中華人民共和國煙草專賣法》第二十三條規定：“郵寄、異地攜帶煙葉、煙草制品的，不得超過國務院有關主管部門規定的限量。”國家煙草專賣局、郵電部《關于恢復煙草及其制品郵寄業務的通知》中規定：“郵寄卷煙、雪茄煙每件以二條（400支）為限（二者合寄時亦限二條）。郵寄煙葉、煙絲每件以五公斤為限（二者合寄不得超過十公斤）。”該通知還規定：“用戶郵寄煙草及其制品，每人每次限寄一件，不準多件郵寄。寄遞公司要加強收寄驗視，防止一次多件或多次交寄的做法，并嚴格郵件封裝，確保運遞安全。”而現實中，不法分子鉆法律的空當兩條多次或者多人郵寄，對于該行為縣級煙草專賣執法人員束手無策。

2快遞物流企業監管的法律風險表現

首要解釋一下“法律風險”的含義：“法律風險”是指經營活動不符合法律法規的要求或者由于外部事件所產生的可能造成一定損失的可能性。在煙草行業中，法律風險是指在煙草商業系統各單位及其員工的職務活動，因與法律規定或者合同約定存在差異，或者由于利益相關者的行為、企業外部環境發生變化等，導致單位或個人依法承擔不利法律后果的可能性。

21鑒別不當風險

在市場檢查過程中。稽查員需要對查獲的卷煙真偽進行初步的判斷識別，由于市面上的卷煙越來越高仿，憑主觀有時難免會出現誤差，如果將真煙判斷成假煙，則會進行先行登記保存，隨后進入行政處罰流程，走送檢等程序，無形中造成了工作效率的降低、行政執法成本的提高，而且也承擔著一定的法律風險。如果將假煙判斷成真煙，則為不法分子提供了逃避行政處罰的機會。

22行政責任風險

一線執法人員的思想道德、執法能力、專業水平參差不齊，如果執法行為不規范甚至出現行政違法行為，那么引起行政復議或行政訴訟案件的可能性是極大的，影響非常嚴重。專賣執法人員在案件審理過程中，不依法行政，違反法定條件、權限、內容、程序種類、幅度實施處罰，違反法律規定主觀隨意性太大，自行收繳罰款、截留、私分，或者變相罰款、吃拿卡要、沒收違法所得等行為，都會受到行政責任的處罰。《行政處罰法》第三十七條第一款規定：行政機關在調查或者檢查時，執法人員不得少于兩人，并應向當事人或者有關人員出示證件。《煙草專賣法行政處罰程序規定》第二十二條規定：煙草專賣行政主管部門進行調查或者檢查時，執法人員不得少于兩人。專賣管理人員開展市場檢查或者查處違法行為時，應當佩戴國務院煙草專賣行政主管部門配發的徽章，出示省級以上煙草行政主管部門簽發的檢查證件。在實際的檢查過程中，單人執法、不出示證件的情況也是引發法律風險的源頭。

23民事訴訟風險

首先，專賣人員在實施行政許可中，違反法律規定給當事人或者其他利害關系人帶來財產以及其他方面的損失，需要對其依法進行賠償。在對物流快遞檢查的過程中，個別快遞企業負責人對專賣執法檢查不予配合，出現私藏、拒絕專賣執法人員的例行檢查的現象。甚至利用微信自媒體散布一些不實的有損于煙草行業形象的言論，引發社會輿論壓力以及當事人的舉報投訴，這些都成為煙草專賣執法人員的執法風險。其次，一些當事人在接到快遞公司或者煙草專賣局的通知以后大為惱火，對快遞企業快遞員惡語相向，極容易引發當事人甚至快遞企業的訴訟風險。最后，《快遞市場管理辦法》第五條規定：公民的通信自由和通信秘密受法律保護。除因國家安全或者追查刑事犯罪的需要，由公安機關、國家安全機關或者檢察機關依照法律規定的程序對通信進行檢查外，任何組織或者個人不得以任何理由侵犯他人的通信自由和通信秘密。縣級專賣執法人員需要對可疑包裹進行進一步證實時，需打開包裹進行鑒別和驗證，程序不當涉嫌違法，極易引發民事訴訟風險。

3快遞物流監管引發法律風險的原因

31缺乏系統專業性培訓，整體層次偏低

專賣執法隊伍整體層次偏低，絕大多數未受到嚴格正規的普通高等教育訓練，由于歷史遺留問題，有很大一部分人是通過從其他單位合并過來的人，這就意味著專業不對口，人員構成比較復雜，教育水平參差不齊，整體素質偏低。在后期的工作過程中，由于工作比較繁忙，單位部門不夠重視專業技能的培訓，個人思想意識不高，缺乏主觀能動性，對于類似于真假煙培訓、案件辦理、煙草行業法律法規以及行政法、郵政法等其他法律法規的培訓學習一直是一個缺口。endprint

32法制意識不強，法制觀念淡薄

一方面，行政相對人缺乏法律意識，形成“不知法可犯法”的觀念，一旦自身利益受損，便與專賣執法人員起爭執；另一方面，專賣執法人員缺乏應變和抵御風險的能力，由于缺乏相關法律知識素養，遇到緊急狀態不按程序執法、不依法辦事、不嚴格執法、不善于執法、不文明執法。靠三寸不爛之舌試圖去說服當事人，顯然難以服眾，導致事態并不能夠圓滿解決，引發刑事責任風險。

33執法人員專業性不強，廉潔意識較差

執法人員專業不相符，執法需要自己懂法方可更好地運用法律，從當前人員配置來看，大多數人未受到系統的法律教育，缺乏必要的法律知識和法律素養，雖然專賣執法人員都通過了行業所要求的“二級師、一級師、高級師”的級別考評，拿到了執法所需的檢查證，但對于一些法律法規沒有進行深入的了解，不夠細致深入，在執法過程中分析能力較差，生搬硬套加以運用，很容易造成法律條文適用錯誤，法律程序顛倒的失誤。對法條的理解只是浮于表面，理解不夠深入，往往在適用法條上、案件處理程序上、相關注意事項上往往“吃不準、拿不定”，隨意性較強，自制能力較差，對于當事人的蠅毛小利拒絕不夠徹底，出現吃拿卡要的現象。

34缺乏溝通協作，聯合執法效果欠佳

煙草部門相關負責人與當地郵政管理部門溝通協調不夠及時有效，導致案件查辦時，沒有達成共識、未形成統一的管理辦法去協調處理，快遞企業人員對于被查的假煙也是前怕狼后怕虎，沒有準確可依的規定，都是兩眼一抹黑，真正遇到問題以后，遭受當事人的謾罵甚至舉報，甚至會被罰款，影響到了快遞物流企業的經濟利益，物流快遞企業本是以營利為目的組織，自然不會太積極配合煙草專賣執法人員的工作，甚至私藏、轉移涉案卷煙。

我國在《關于做好涉嫌犯罪案件移送工作加大打擊生產銷售偽劣商品罪行為力度的通知》中明確規定，公安機關對煙草違法案件的涉案金額不足5萬元的案件不予立案，而在現實生活中，5萬元的案件是比較少的，尤其快遞中查到的大多是小數額的案件，而這些小案件，公安機關都是不予立案的，這也使煙草專賣執法人員很難達成與公安部門的協作，導致涉案人員違法成本低，專賣執法工作孤掌難鳴。

4煙草行業規避法律風險的對策

41注重風險防控，提升政治素質和業務能力

建立系統的培訓方案的方式，進行定期培訓，培訓內容將法律學習、政治理論學習，業務學習和技能培訓作為重點，將其列為崗位考核計劃，著力提升各崗位人員的學習能力、創新能力和綜合素質，進一步加強新的專賣工作知識的學習。熟悉案件經營流程，掌握規律方法，提高處事應變的能力，充分調動專賣執法人員的學習積極性，挖掘創新能力；專賣執法人員要真正的提高思想意識，把學習當成自我加強、提升業務能力的途徑，除了專賣知識外，還要學習營銷知識，只有全面掌握相關知識，才能夠在專賣執法的具體實踐中運籌帷幄。

42提高行政執法藝術，加強法制宣傳教育

專賣執法人員首先要轉變執法過程中自身的執法方式，法律歸法律，說理歸說理，既要依法行政，也要重視說理教育，執法的目的在于教育改良，在于規范專賣卷煙市場秩序，對于行政相對人，要“柔性執法”，這里的“柔”不是不作為，不是唯唯諾諾、低聲下氣，而是要切忌“生、冷、硬”的態度，不要把行政相對人當成犯人，對其進行大聲呵責，剝奪當事人的尊嚴，而是要耐心細心講法律法規，認真仔細講道理，對其“曉之以理，動之以情”，不但使當事人受到了教育，得到了警示，同時也達到了目的，避免了雙方的沖突，減少了暴力抗法的可能性，降低了刑事法律風險。

43建立健全聯合執法機制、貨物檢查制度

要聯合公安、交通、工商等執法部門，密切配合，把物流快遞行業作為卷煙打假的切入點，有效解決煙草部門執法權限不足、手段滯后的問題。要積極溝通聯系運輸管理部門，成立相關的工作辦公室，將物流領域涉煙監管納入雙方的工作范疇。同時，還要制定并完善案件移送制度和聯合執法制度，定期開展物流環節涉煙整治，進一步規范物流環節監管。此外，要建立健全貨物檢查制度，對所托運的貨物進行嚴格檢查，堅決杜絕托運違法違禁物品。要明確相關管理機構對物流運輸行業進行監督和管理，將其納入正常的行政監管范圍。另外，在日常監管工作中，煙草部門要根據各個物流企業的到貨時間段進行分片管理，強化稽查人員責任機制，建立物流巡查臺賬，并開展周期性日常巡查，確保建立起一支信息共享、溝通及時、反應靈敏的聯合執法隊伍，對物流企業實施有效監管，嚴厲打擊非法運輸煙草專賣品的行為，切實維護國家利益和消費者利益。

參考文獻：

[1]蔣麗雯我國煙草專賣存在的問題及對策研究[D].湘潭：湘潭大學，2014

[2]彭榆淇縣級煙草專賣市場監管中存在的問題及對策[D].湘潭：湘潭大學，2015

[3]嚴海軍我國煙草行政執法若干問題研究[D].蘇州：蘇州大學，2012

[4]魏警暉銷售假煙犯罪存在的問題、成因及對策建議[J].法制與社會，2013（10）

[作者簡介]羅凱（1980—），男，寧夏海原人，二級煙草專賣管理師，海原縣煙草專賣局稽查大隊中隊長，從事煙草專賣管理工作17年。endprint