論合法性審查原則在審查批準設區的市地方性法規時的運用

任曉陽+李亞茹

摘 要 設區的市在立法方面有了很多變化，這要歸結于《立法法》的完善。在《立法法》中第72條第2款明確了地方性法規的立法主體范圍的擴大，并且規定了“省、自治區的人民代表大會常務委員會對報請批準的地方性法規，應當對其合法性進行審查，同憲法、法律、行政法規和本省、自治區的地方性法規不抵觸的，應當在四個月內予以批準。”我們也因此明確了在地方性法規的建立和完善時需要恪守的一個重要的原則就是要進行合法性審查原則。本文從合法性審查本身入手，濃墨重筆的探索了合法性審查原則在批準設區的市的地方性法規在建立、完善過程中的運用，結合實際情況和發生的一系列問題給出筆者自己的建議。

關鍵詞 《立法法》 地方立法 備案審查

基金項目：2016年度河北省社科基金項目《設區的市立法權研究》（HB16FX003）階段性成果。

作者簡介：任曉陽、李亞茹，河北大學政法學院，研究方向：憲法學。

中圖分類號：D927 文獻標識碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2017.08.335

在整個立法體例中，2015年《立法法》關于設區的市的立法的完善可以說是一個巨大的跨越和完善，其中第72條第2款明確了省、自治區人民代表大會常務委員會對報請批準的地方性法規，應當對其合法性進行審查，同憲法、法律、行政法規和本省、自治區的地方性法規不抵觸的，應當在四個月內予以批準 。這樣的法律規定在制度設計上有很強的專業性和可操作性。筆者認為合法性審查原則是一項非常必要的制度，本文從合法性審查的原因出發進而深入探討省、自治區的人大常委會應該如何做才能夠真正地貫徹落實在設區的市的地方性法規的合法性審查。

一、合法性審查的含義

合法性審查原則作為司法制度中一項重要的原則，也是行政訴訟中的一項基本的重要原則，在這里我們從設區的市的立法的角度去看待這個問題，實際上也是另外的一重視角。省級人大常委會對設區的市制定地方性法規的審查批準，屬于省級立法行為。放在這樣一個語境下它具體的含義是省級人民代表大會常務委員會對那些送之需要報請批準的地方性法規有審查的義務，其實在一定意義上合法性審查既是一項權利又是一項義務。省級人民代表大會常務委員會有審查地方性法規合法性的權利，要對每一個送之申報批準的地方性法規予以審查，同時又是一項義務，必須要檢查是否合法。

在設區的市的地方性法規的合法性審查中，省級人民代表大會常務委員會要從各個方面來審查其合法性。在《立法法》第72條第2款中有所規定不得違背憲法和法律。憲法是國家的根本大法，任何法律都不可以違背它，那么對于地方性法規來說，法律也在其上位，不可以違背，本省、自治區本身就已經存在和固有的地方性法規當然也不能違背和逾越。所以其實就這一點，省級人民代表大會常務委員會也是主要就這些方面進行合法性審查。

二、合法性審查的原因

首先，為了保證地方法制的統一完善管理的要求，《立法法》第 72條第 2 款明確規定賦予了省、自治區人大常委會有批準設區的市地方性法規施行的權力。并根據自己當地的一些特點制定符合當地實際情況的法律法規。

其次，我們現如今的立法都是要在中國的實際國情出發，要能夠跟上時代發展的潮流，甚至超越現有的社會物質生活的基礎去引領和創制出更多對社會有貢獻的立法。所以現在的一個很重要的制度就是要能夠開門立法，堅持科學立法和民主立法的新型路徑。那么我們可以廣泛征求社會上老百姓的意見和建議。我們應該更多的讓公民參與進來，切身的討論參與其中，可以開展許多豐富多彩的方式進行，一些老百姓喜聞樂見的方式， 例如聽證會、座談會、茶話會等這些方式都可以為我們所用，然后有關工作人員應該將之后的匯總工作做好，將群眾的意見整理出來，最后還要有所反映公布反饋給公眾。這些需要我們的省級人握住合法性的原則，在這一制度上要嚴格的把關。

最后就是現在各地都很流行也非常行之有效的辦法就是引入第三方并委托其立法。讓相關領域的專業人員如學者、行內人士等那些具有專門知識的人來做專門的事情，參與立法前評估、起草和立法后的評估工作，讓立法真正意義上能夠更加的專業更加的符合科學和民主的原則。并且在一定意義上這些具有專業知識的人們的立場都是中立的，不太會受到相關一些利益的趨勢和干預，更能夠讓結果公正與完善。然而我們也不能全然相信這些專家學者，也要在最后加上一道保障，那就是省級人民代表大會常務委員會的合法性審查機制。

綜上，我們可以得出這樣的結論那就是合法性審查是不可或缺的，是對我們整個法律體系的完善所不能沒有的關鍵環節，所以我們更應該加以重視和保障此項制度的運行。

三、設區的市的地方性法規合法性審查具體做法

前文中我們已經討論了合法性審查的具體含義，它在設區的市的地方性立法方面的意義，并且敘述了我們省級人民代表大會常務委員會必須要在設區的市的地方性立法方面堅持合法性審查的必要性，那么下面我們展開具體如何去實施。

（一）端正省級人大常委會工作態度

在設區的市的立法中立法主體就是指的設區的市人大及其常委會。他們在立法工作的展開中也是組建了專門的專業化的隊伍，并且開放包容的吸納社會各界人士的意見和建議，并且引入了第三方專家學者等。那么省級人民代表大會常務委員會作為上級機關在很多方面都有自己的話語權，要能夠真正切實的監督下級機關的工作，而不是包庇和縱容，不是睜一只眼閉一只眼，要切實的調整好工作的態度。也不能輕易的迷信專業化人群的專業性，要真正做到合法性審查，要從實質上去審查是否違背了憲法、法律、行政法規或者本省的地方性法規。很多時候省級人大常委會的相關領導更加愿意相信專業化的人員和專業化的立法工作。

（二）省級人大常委會有權撤銷、改變違背地方性法規的立法

《立法法》在賦予省級人大常委會的批準審查制度的同時，就賦予了它另外的權力，那就是可以撤銷和改變地方性法規中不合法不合適不恰當的立法。地方性審查制度之所以重要，是因為它關乎到以憲法為首的整個我國現有的法律體系的權威性，也是一項十分重要的必不可少的法律監督手段，是我們在現實中必須要切實貫徹的，健全地方性立法的規范也是讓地方立法更加合理更加行之有效的一項制度。所以撤銷和改變的權力是巨大的，確實是實質性的權力，也能夠真正的保障地方性法規真正的合法。